https://hemerotecadigital.uanl.mx/files/original/404/21958/Desafios_Juridicos_2025_Vol_5_Num_8_Enero-Junio.pdf 4921a40e5572e2dff9abb139a6c1512c PDF Text Text ENERO-JUNIO. 2025 .VOLUMEN V, NO.8. PUBLICACIÓN SEMESTRAL Bicentenario: Primera Cátedra de Derecho �Desafíos Jurídicos Vol. 5, Núm. 8, Enero-Junio 2025, es una publicación semestral editada por la Universidad Autónoma de Nuevo León, a través de la Facultad de Derecho y Criminología. Dirección de la publicación: Av. Universidad s/n Cd. Universitaria C.P. 66451, San Nicolás de los Garza, Nuevo León, México, desafiosjuridicos@uanl.mx. Editora responsable: Dra. Amalia Guillén Gaytán, Facultad de Derecho y Criminología. Reserva de Derechos al Uso Exclusivo núm. 04-2022-041510211500-102. ISSN 2954-453X, ambos otorgados por el Instituto Nacional del Derecho de Autor. Responsable de la última actualización: Dr. Paris Alejandro Cabello Tijerina, Facultad de Derecho y Criminología, Av. Universidad s/n, Cd. Universitaria, C.P., 66451, San Nicolás de los Garza, Nuevo León, México. Fecha de la última modificación enero 2025 Las opiniones expresadas por los autores no reflejan la postura del editor de la revista Desafíos Jurídicos. Todos los artículos son de creación original del autor, por lo que esta revista se deslinda de cualquier situación legal derivada por plagios, copias parciales o totales de otros artículos ya publicados y la responsabilidad legal recaerá directamente en el autor del artículo. Se autoriza compartir, copiar y redistribuir el material en cualquier medio o formato; y de remezclar, transformar y construir a partir del material, citando siempre la fuente completa. Esta obra está bajo una Licencia Creative Commons AtribuciónNoComercial 4.0 Internacional. �RECTOR: DR. MED. SANTOS GUZMÁN LÓPEZ SECRETARIO GENERAL: DR. JUAN PAURA GARCÍA DIRECTOR: DR. MARIO ALBERTO GARZA CASTILLO SUBDIRECTOR ACADEMICO: DR. DAVID EMMANUEL CASTILLO MARTÍNEZ REVISTA DESAFIOS JURIDICOS DIRECTORA EDITORAL: DRA. AMALIA GUILLÉN GAYTÁN CORDINADOR. DR. MARIO ALBERTO GARCÍA MARTÍNEZ CORDINADORA EDITORIAL: MTRA. PAOLA STEPHANIA MUÑIZ LUPIAN ASISTENTES EDITORIALES: ROSTAM BADII GUILLÉN SELENE YAMILETH SAUCEDA PALOMARES VÍCTOR MANUEL DE ALBA DELGADO COMITÉ EDITORIAL: AMALIA GUILLÉN GAYTÁN, ALBERTO ROJAS RÍOS, ALONSO MARTÍNEZ ARRIETA, DAVID EMMANUEL CASTILLO MARTÍNEZ, EDUARDO TIERRABLANCA GIRON, GINA JAQUELINE PRADO CARRERA, HUMBERTO SIERRA PORTO,, JOSÉ ZARAGOZA HUERTA, JUAN ÁNGEL SALINAS GARZA, JULIO ORTIZ GUTIÉRREZ, LUCIO PEGORARO, LUIS BUSTOS, LUIS FERNEY, MARIO ALBERTO GARCÍA MARTÍNEZ, MARTHA LEÓN ALONSO, MERCEDES IGLESIAS BÁREZ, MICHAEL GUSTAVO NÚÑEZ TORRES, MOHAMMAD H. BADII ZABEH, RAFAEL ESTRADA MICHEL, RODRIGO MALDONADO CORPUS, SERGIO ALEJANDRO QUIROGA CHAPA. COMITÉ CONSULTIVO: ALICIA AZZOLINI BINCAS, CARLOS BÁEZ SILVA, CARLOS UGO SANTANDER, DEALMY DELGADILLO GUZMÁN, EDSON JESÚS QUINDES JAMES, ELOÍSA QUINTERA, FÉLIX GUADALUPE CONTRERAS ARGUIROPULOS, FERNANDO HERNÁNDEZ SILVA, GABRIELA CARMONA OCHOA, , HELIO IVÁN AYALA MORENO, HUGO JOSÉ REGALADO JACOB, JOAQUÍN MERINO, LIVIER OLIVIA ESCAMILLA GALINDO, LUIS GERARDO RODRÍGUEZ LOZANO, MIGUEL ÁNGEL RIVERA LÓPEZ, NANCY NELLY GONZÁLEZ SANMIGUEL. ILUSTRACIÓN DIGITAL DE LA PORTADA: M.A. DANIEL VÁZQUEZ AZAMAR: “DESAVENENCIAS” �PRESENTACION El segundo semestre de 2024 ha sido testigo de transformaciones profundas en distintos ámbitos de la sociedad, reflejando la constante evolución de los paradigmas que rigen nuestra convivencia. Desde el avance de las tecnologías digitales y su impacto en la regulación jurídica hasta las crecientes discusiones sobre equidad, derechos humanos y acceso a la justicia, el Derecho se enfrenta al reto de adaptarse y responder con eficacia a un mundo en cambio acelerado. En este contexto, el presente número de nuestra revista ofrece un espacio de reflexión sobre temas cruciales. Se abordan cuestiones como el razonamiento jurídico probatorio, que sigue siendo un pilar esencial en la toma de decisiones judiciales, y la intersección entre moda y Derecho, un campo emergente que redefine la protección de la propiedad intelectual y los derechos laborales en la industria. Asimismo, se exploran fenómenos como la violencia simbólica en el ámbito laboral, la pérdida de oportunidad en la abogacía y las implicaciones psicosociales del régimen de visitas en el Derecho Familiar, reflejando la interconexión del Derecho con la vida cotidiana. Complementamos esta edición con una crítica sobre la participación ciudadana en el sistema anticorrupción, así como la reseña del libro “El gen egoísta: las bases biológicas de nuestra conducta” y la crítica de cine de la película El vengador: Un ciudadano respetuoso de la ley, las cuales representan y destacan el valor del conocimiento y la cultura en la construcción de una sociedad más consciente y empática. La literatura y el cine no solo constituyen manifestaciones artísticas, sino que también abren una ventana al mundo, permitiendo visibilizar nuevas realidades, necesidades sociales y conflictos emergentes. A través de sus narrativas, estas disciplinas reflejan las tensiones y dilemas de nuestra época, ofreciendo valiosas lecciones para la evolución del Derecho. Su capacidad para generar reflexión crítica y sensibilizar sobre problemáticas actuales convierte a la cultura en un factor indispensable para la actualización de marcos normativos y la construcción de un Derecho más humano, incluyente y acorde con los tiempos que vivimos. Esperamos que este número contribuya al debate académico y profesional, fomentando una visión crítica y dinámica del Derecho en nuestra era de transformación. Dr. Mario Alberto Garza Castillo Director de la Facultad de Derecho y Criminología Universidad Autónoma de Nuevo León �CONTENIDO IDO Vol. 5. Núm. 08, Enero - Junio 2025 Editorial 7-12 El Derecho en la Era de la Complejidad. Amalia Guillén Gaytan David Emmanuel Castillo Martínez Universidad Autónoma de Nuevo León Artículos Deducciones, inducciones y abducciones en el razonamiento jurídico probatorio I Juan Antonio García Amado Universidad de León, España. 39-60 Explorando el Fashion Law: Intersección entre la Moda y el Derecho. Idalia Patricia Espinosa Leal Hankuk University of Foreign Studies 61-95 Violencia simbólica y representaciones de las mujeres ejecutivas en las relaciones laborales del sector bancario brasileño; un desafío para los Derechos Humanos Maurides Macedo Margareth Arbués Universidad Federal de Goiás Andrea Olmos Roa Universidad Nacional Autónoma de México 96-129 Una sistematización sobre la pérdida de oportunidad derivada del ejercicio de la abogacía: tratamiento doctrinal y jurisprudencial español Luis Pérez Orozco Universidad de Castilla – La Mancha 130-154 El régimen de visitas del Padre No Custodio: Perspectivas legales y psicosociales en el Derecho Familiar Ronald Santos Cori Universidad Autónoma de Nuevo León 14-38 �Crítica 156-171 Análisis del proceso de designación del comité de participación ciudadana del sistema estatal anticorrupción en el estado de nuevo león Carlos Alberto Soto Zertuche Universidad Autónoma de Nuevo León Reseña 173-183 Reseña del libro “El gen egoísta: las bases biológicas de nuestra conducta” de Richard Dawkins Reseña comentada por M. H. Badii Universidad Autónoma de Nuevo León Cine y Derecho 185-189 El vengador: Un ciudadano respetuoso de la ley Crítica comentada por Daniel Vázquez Azamar Universidad Autónoma de Nuevo León �EDITORIAL A continuación, te presento un comentario sobre cada uno de los artículos de la revista: El Derecho en la Era de la Complejidad. (Law in the Age of Complexity.) Amalia Guillén Gaytan David Emmanuel Castillo Martínez Facultad de Derecho y Criminología Universidad Autónoma de Nuevo León Resumen: En este número abordamos en la sección de artículos que abordan la problemática de las Deducciones, inducciones y abducciones en el razonamiento jurídico probatorio; pasando por el Fashion Law, hasta la exploración de El Impacto de las tecnologías en el Derecho y sus implicaciones jurídicas, hasta abordar situaciones tan cotidianas como: La violencia simbólica en el ámbito laboral, la pérdida de oportunidad derivada del ejercicio de la abogacía y la convivencia de los menores con su padre no custodio, todos estos artículos nos dan evidencia de la importancia y necesidad de la reconfiguración del Derecho, cada artículo nos ofrece una perspectiva valiosa y actualizada sobre los desafíos que enfrenta el derecho en la sociedad contemporánea. Las secciones Crítica, Reseña y Cine y Derecho son fundamentales en la “Revista Desafíos Jurídicos” ya que fomentan el debate y la reflexión sobre temas jurídicos relevantes y actuales. Presentar análisis detallados de obras relevantes ayudan a los lectores a mantenerse actualizados y resaltar la importante interacción de la lectura, el cine y el derecho ayudan a fomentar la reflexión sobre lo cotidiano y la resolución de sus problemáticas en sociedad. Por lo tanto, esta edición ofrece una perspectiva única y atractiva para abordar temas jurídicos complejos. Palabras Claves: Temas jurídicos actuales, Suprema Corte de Justicia, Reseñas, Críticas Abstract: In this issue, we explore in the articles section various legal challenges, ranging from deductions, inductions, and abductions in legal reasoning to the emerging field of Fashion Law and the impact of technology on law and its legal implications. Additionally, we address everyday issues such as symbolic violence in the workplace, the loss of opportunity in legal practice, and the visitation rights of non-custodial parents. These articles highlight the importance and necessity of reconfiguring the legal system, each offering a valuable and updated perspective on the challenges faced by law in contemporary society. The Critique, Review, and Law & Cinema sections are essential to Revista Desafíos Jurídicos as they foster debate and reflection on relevant and current legal issues. Detailed analyses of significant works help readers stay informed while emphasizing the critical interaction between literature, cinema, and law, which encourages deeper reflection on everyday life and the resolution of societal issues. Thus, this edition Cómo citar: 7 Guillén. A & Castillo, D.E. (2025) Editorial. El Derecho en la Era de la Complejidad. Revista Desafíos Jurídicos, Vol. 4. Núm 7. Universidad Autónoma de Nuevo León, México. https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-176 �provides a unique and engaging perspective on addressing complex legal topics, making it a valuable contribution to the ongoing evolution of legal thought. Keywords: New judiciary concepts, Supreme Court of the Nation, Review, Critical. A manera de introducción En este número, la revista “Desafíos Jurídicos” abarca una variedad muy amplia de temas importantes para nuestra sociedad. Nos encontramos en un momento de complejidad social en el cual se observan situaciones tan distópicas, como la falta de convivencia en entornos de tranquilidad, hasta los escenarios utópicos, como la utilización de la inteligencia artificial y las tecnologías en usos cotidianos y en materias que requieren tanto humanismo en su toma de decisiones, como es el Derecho. Es, por tanto, que en un mundo cada vez más interconectado y complejo, el Derecho se enfrenta a desafíos sin precedentes. La globalización, la digitalización y la diversidad están transformando la forma en que vivimos, trabajamos y nos relacionamos entre nosotros. En este contexto, el Derecho debe adaptarse y evolucionar para abordar las nuevas realidades y garantizar la justicia, la igualdad y el desarrollo económico y social. La Revista Desafíos Jurídicos da evidencia de esa necesaria transdisciplina del Derecho, el Derecho inicia como una terea de regular la sociedad y termina siendo el resultado de la operatividad de otra disciplina, es decir su transformación que combine la teoría y la práctica del derecho con la economía, la sociología, la psicología y entre otras. Por tanto, es fundamental que el derecho sea flexible y adaptable. El derecho debe ser capaz de evolucionar y cambiar para abordar las nuevas realidades y desafíos que plantea la sociedad contemporánea. De lo anterior podemos concluir que para asegurar una convivencia adecuada en escenarios tan diversos y complejos y al mismo tiempo tan cercanos y lejanos, de ideas comunes y de ideales tan diversos, Por lo que se requiere un reajuste del Derecho es esencial para garantizar que las normas y principios jurídicos sean relevantes, efectivos y justos en la sociedad contemporánea. En el presente número, la Revista Desafíos Jurídicos pretende cumplir a cabalidad con esa misión de coadyubar en los cambios 8 �paradigmáticos que contribuyan a la formación de nuevas ideologías, que permitan tener otro punto de vista, una mirada desde otro ángulo. Mediante sus diversas secciones, destacando el trabajo de cada uno de nuestros investigadores invitados En la sección de articulo resaltan las siguientes participaciones: 1. Deducciones, inducciones y abducciones en el razonamiento jurídico probatorio de Juan Antonio García Amado aborda la problemática del razonamiento probatorio como un elemento esencial en la toma de decisiones judiciales, donde jueces y abogados deben evaluar los hechos a través de la deducción, inducción y abducción. Este estudio examina la aplicación de estas formas de razonamiento en el ámbito jurídico, destacando especialmente el papel de la abducción en la reconstrucción de hechos a partir de indicios. A diferencia de la ciencia, donde la verdad se demuestra mediante la experimentación, el Derecho debe enfrentarse a incertidumbres y restricciones normativas que influyen en la determinación de los hechos. En los procesos judiciales, particularmente en el ámbito penal, el estándar de prueba exige un nivel de certeza que supere toda duda razonable. No obstante, cuando las pruebas concluyentes son insuficientes o inexistentes, la abducción permite seleccionar la hipótesis más plausible con base en los datos disponibles. Si bien este método no garantiza una verdad absoluta, proporciona una explicación racional y fundamentada que orienta la decisión judicial. 2. Explorando el Fashion Law: Intersección entre la Moda y el Derecho de Idalia Patricia Espinosa Leal, en esté artículo, investiga el emergente campo del Fashion Law, que aborda las cuestiones legales fundamentales en la industria de la moda. Se analizan aspectos clave como la propiedad intelectual, contratos comerciales, regulaciones de etiquetado y litigios en el contexto de la moda contemporánea. Se llevó a cabo una revisión exhaustiva de la literatura jurídica y de moda relacionada, utilizando un enfoque cualitativo para comprender las complejidades legales y su aplicación práctica. La hipótesis principal es que el Fashion Law desempeña un papel crucial en la protección de la creatividad, la innovación y los derechos de propiedad en la industria de la moda. Se concluye que las regulaciones legales son esenciales para promover prácticas éticas y sostenibles en la industria, asegurando la transparencia en la cadena de suministro y 9 �la protección del consumidor, así como las razones esenciales para especializarse en la emergente rama jurídica: Fashion Law. 3. Violencia simbólica y representaciones de las mujeres ejecutivas e la en las relaciones laborales en el sector bancario brasileño un desafío para los derechos humanos de Maurides Macedo, Margareth Arbués & Andrea Olmos Roa, en donde las autoras presentan esté artículo que tiene por objetivo reflexionar sobre las representaciones y el perfil de mujeres ejecutivas, que ocupan cargos de gerentes en un sector bancario brasileño sobre el entorno laboral. Se intenta responder al siguiente cuestionamiento: ¿Cómo es que a medida que las relaciones de poder allí ejercidas, incluso en los tiempos contemporáneos, se presentan, en su mayoría, con un patrón discriminatorio y misógino, con las mujeres recibiendo remuneraciones siempre inferiores a las de los hombres, a pesar de la existencia de leyes y de instrumentos jurídicos para proteger sus trabajos? La hipótesis es que el empoderamiento de las mujeres con la conquista de buenos puestos de trabajo, los avances y el dominio de las nuevas tecnologías con el mejoramiento del nivel de escolarización o las modificaciones en las relaciones familiares y en los espacios de sociabilidad no han sido suficientes para garantizar la igualdad de género. La presente investigación utiliza como base metodológica un abordaje descriptivo en el análisis de los datos, así como analiza sus perfiles (personal y profesional) y sus representaciones delante de las adversidades a las que cotidianamente son sometidas. Se ha utilizado el referente teórico de Pierre Bourdieu, Moscovici e Gilles Lipovetsky. 4. Una sistematización sobre la pérdida de oportunidad derivada del ejercicio de la abogacía: tratamiento doctrinal y jurisprudencial español de Luis Pérez Orozco. El siguiente artículo de investigación se encauza a la fundamentación teórica de la teoría de la pérdida de oportunidad y su aplicación en casos de negligencia en el ejercicio de la abogacía. Dicha construcción teórica se refiere a la situación en la que un tercero causa la pérdida de una oportunidad de obtener un resultado favorable para otra persona. Se utiliza en casos de negligencia profesional, y en particular en el ámbito del ejercicio de la abogacía, en los que un letrado no cumple con su deber de diligencia y provoca la pérdida de una oportunidad procesal para su cliente. La investigación explica 10 �los requisitos para la aplicación de esta teoría en esos casos de mala praxis, así como sus diferencias con el lucro cesante. También se analizan sus diferentes enfoques y a partir de la jurisprudencia se presentan ejemplos de casos en los que se ha instrumentado. 5. El Régimen de Visitas del Padre No Custodio: Perspectivas Legales y Psicosociales en el Derecho Familiar de Ronald Santos Cori. Este artículo examina el régimen de visitas del padre no custodio desde una perspectiva integral, considerando tantos los marcos legales como los impactos psicosociales. Se abordan los principios constitucionales y las normativas internacionales, y se analiza la relevancia del interés superior del menor en la determinación y aplicación de estas visitas. Las visitas paternas (o maternas) son un componente crucial del derecho familiar, especialmente cuando uno de los padres no tiene la custodia principal de los hijos y el padre custodio comete desacato en el régimen de convivencia, afectado los lazos afectivos y educativos de los menores En la sección de “Critica” nos presentan el título "Análisis del proceso de designación del comité de participación ciudadana del sistema estatal anticorrupción en el estado de Nuevo León" de Carlos Alberto Soto Zertuche. Este ensayo aborda la problemática sobre generado por la sentencia dictada el día 13 de julio de 2019, por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Cuarto Circuito Judicial, dentro del amparo en revisión 356/2019. El Trabajo de Soto Zertuche constituye una evidencia fundamental para reafirmar el criterio de que el juicio de amparo es un medio de control constitucional idóneo para impugnar decisiones y fallos de los “entes o cuerpos colegiados” (comité de selección) creados de forma temporal por el Poder Legislativo. En la sección “Reseña” Mohammad H. Badii selecciono el libro " el gen egoísta: las bases biológicas de nuestra conducta” de Richard Dawkins. Tal y como señala “La vida inteligente sobre un planeta alcanza su mayoría de edad cuando resuelve el problema de su propia existencia” con esta frase centramos la importancia de esta obra maestra de Dawkins, en la reseña se explica cada una de las secciones de la obra abordando de manera sintética y concreta el egoísmo y sus manifestaciones ser humano. El autor de 11 �la reseña concluye que el libro es una apuesta actual e interesante que aborda temas fundamentales sobre la condición humana. En la sección de “Cine y Derecho” Daniel Vázquez Azamar realiza un análisis de la película "El vengador" (2014). En la película “El vengador” (en México) Law Abiding Citizen (2009) en Estados Unidos, se plantea esta situación donde el sistema no funciona y sus actores se rigen por sus propios intereses antes de la búsqueda y obtención de justicia, en el filme el padre de familia Clyde Shelton (Gerard Butler) sufre la pérdida de su esposa e hija a manos de unos ladrones que entran a su casa dejándolo herido y violando y matando a sus seres queridos. El autor concluye que la película ofrece una reflexión interesante sobre la difícil luchar contra el sistema, que la justicia es un punto de vista a pesar de que las reglas en un sistema judicial pudieran parecer muy claras en papel, la impunidad es uno de los mayores males de la actual civilización y no sólo en torno a la justicia en los casos de violaciones o asesinatos como es el caso en el filme En conclusión, la “Revista Desafíos Jurídicos” No. 8, nos presenta una diversidad de artículos que abordan temas relevantes y actuales en el ámbito del derecho y diversos ámbitos como la lectura y el cine. Desde el análisis de los estudios de casos, abordajes teóricos, ensayos de actualidad hasta la recomendación de un buen libro y una película, en cada una de nuestras secciones ofrece una perspectiva interesante sobre los desafíos que enfrenta el derecho en la sociedad contemporánea. Esperamos que esta edición de la “Revista Desafíos Jurídicos” sea de interés y utilidad para los lectores, y que contribuya a fomentar el debate y la reflexión sobre los temas más relevantes en el ámbito del derecho. Referencias: Dawkins, R. 1989. The Selfish Gene. 352 pp. Oxford University Press. Oxford, New York. Gray F (2009) El vengador. The Film Department. Estados Unidos. Recurso de revisión 356/2019 resuelto por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Cuarto Circuito Judicial. 12 �ARTÍCULOS FOTOGRAFÍA: “EMERSIÓN” POR JUAN ANTONIO GARCÍA AMADO, SÍLEX �DEDUCCIONES, INDUCCIONES Y ABDUCCIONES EN EL RAZONAMIENTO JURÍDICO PROBATORIO DEDUCTIONS, INDUCTIONS AND ABDUCTIONS IN PROBATORIAL LEGAL REASONING Juan Antonio García Amado Universidad de León, España. https://orcid.org/0000-0003-3096-4428 jagara@unileon.es Resumen: El razonamiento probatorio es una pieza clave en la toma de decisiones judiciales, donde jueces y abogados deben analizar los hechos a través de la deducción, inducción y abducción. Este artículo explora cómo estas formas de razonamiento se aplican en el derecho, destacando el papel fundamental de la abducción en la reconstrucción de hechos basados en indicios. A diferencia de la ciencia, donde la verdad se prueba mediante experimentación, el derecho debe lidiar con incertidumbres y restricciones normativas que afectan la manera en que se establecen los hechos. En los procesos judiciales, especialmente en el ámbito penal, el estándar de prueba exige certeza más allá de toda duda razonable. Sin embargo, cuando no existen pruebas concluyentes, la abducción permite seleccionar la hipótesis más plausible a partir de los datos disponibles. Este método no garantiza una verdad absoluta, pero sí una explicación racional y fundamentada. A través de ejemplos y un enfoque comparativo, este artículo invita al lector a comprender cómo se construyen los argumentos jurídicos y la importancia de dominar la narrativa en el litigio. La capacidad de formular hipótesis convincentes puede marcar la diferencia entre la justicia y la incertidumbre. El presente artículo del Dr. García Amado son el resultado de debates que se dan cita en el Congreso Internacional de SÍLEX de Argumentación Jurídica, que año con año se lleva a cabo Como citar: 14 García-Amado, J.A.(2025) Deducciones, inducciones y abducciones en el razonamiento jurídico probatorio. Revista Desafíos Jurídicos, 5(8). https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-173 �Argumentación y Constitucionalismo son tradiciones que mantienen viva la conversación jurídica y nos invitan, año con año, a seguir construyendo conocimiento. Estos espacios dan lugar a publicaciones como esta, que nos ayudan a comprender las distintas concepciones de la práctica argumentativa en el Derecho. Palabras Clave: Abducción, Deducción, Inducción, Razonamiento probatorio, Derecho. Abstract: Evidentiary reasoning is a key element in judicial decision-making, where judges and lawyers must analyze facts through deduction, induction, and abduction. This article explores how these forms of reasoning are applied in law, emphasizing the fundamental role of abduction in reconstructing facts based on circumstantial evidence. Unlike science, where truth is established through experimentation, law must navigate uncertainties and regulatory constraints that shape how facts are determined. In judicial proceedings, especially in criminal law, the standard of proof requires certainty beyond a reasonable doubt. However, when conclusive evidence is lacking, abduction allows for the selection of the most plausible hypothesis based on the available data. This method does not guarantee absolute truth but provides a rational and well-founded explanation. Through examples and a comparative approach, this article invites readers to understand how legal arguments are constructed and highlights the importance of mastering narrative skills in litigation. The ability to formulate convincing hypotheses can make the difference between justice and uncertainty. This article by Dr. García Amado is the result of debates held at the SÍLEX International Congress on Legal Argumentation, which takes place annually in Mexico City in March, as well as at the Summer School on Argumentation and Constitutionalism in Asturias, Spain. These traditions keep legal discourse alive and encourage us, year after year, to continue building knowledge. Such forums give rise to publications like this one, which help us understand the various conceptions of argumentative practice in law. Keywords: Abduction, Deduction, Induction, Evidentiary reasoning, Law . Cómo es un razonamiento abductivo “una forma de razonamiento (…) por medio de la cual se selecciona tentativamente como la más razonable Desde que Peirce se ocupara del razonamiento abductivo como distinto del deductivo y el inductivo, se viene aquella hipótesis, de entre las que compiten entre sí, que, a criterio del investigador, mejor compatibilidad caracterizando la abducción como 15 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 en la Cd. de México en marzo, y también en Asturias, España la Escuela de Verano sobre �dieta y en ocasiones no se contiene. (Rivadulla, 20010)1. También ella podría haberse comido el pez aprovechando algún descuido Tenemos un hecho que nos plantea un enigma. Por ejemplo, ha desaparecido el pescado que teníamos en la mesa de la cocina, recién cocinado y listo para comer. Nos preguntamos y nos interesa saber quién se lo habrá llevado. Lo primero que observamos en la “escena del crimen” es que la ventana había quedado abierta y que hay huellas de gato que van de la ventana a la mesa y de la mesa a la ventana. Con esa información, la hipótesis que nos parecerá más razonable o verosímil es que haya entrado el gato del vecino y haya robado nuestro pescado. Sabemos que los gatos se pirran por el pescado y, ya puestos a pensar, recordamos nuestro. Pero esta hipótesis nos parece mucho menos creíble que la del gato, pues, por ejemplo, a la abuela hace rato que no la oímos andar por la casa y, sobre todo, las pisadas de gato ahí están, a la vista. Podrían hacerse muchas más conjeturas, como que ha descendido un marciano de su platillo volante en nuestro jardín y se ha apoderado del pescado, o que está en curso un auténtico milagro divino, esta vez el de la desaparición de panes y peces, entre estos el nuestro. Mas si somos normales y no hemos sido “abducidos” por alguna extraña secta, no otorgaremos ninguna verosimilitud a estas dos últimas explicaciones. que el gato del vecino suele andar medio famélico y, además, no es la Parece primera vez que entra furtivamente en diferencia, que haya sido el gato; pero nuestra casa y se come alguna cosa. a lo mejor en verdad fue la abuela. Fuera de eso, también tomamos en Nuestra consideración que con nosotros vive razonable, pero puede ser falsa. mi abuela y que últimamente anda a Según la importancia que le demos al 1 naturaleza epistémica de una hipótesis abducida no deja de ser nunca falible. De forma que nuevos datos pueden aparecer que aconsejen su desplazamiento por otra, o su revisión más o menos profunda” (ibid., p. 123). Inmediatamente añade este autor algo que no se debe dejar de lado: “Teniendo en cuenta que, desde un punto de vista rigurosamente lógico, la abducción no es más que una forma maquillada de la falacia de la afirmación del consecuente, la lo más probable, hipótesis era con racional 16 y DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 muestra con los datos disponibles” �no molestar al vecino ni ofenderlo, para tomaremos más certeza de nuestra hipótesis (y, mayores o menores molestias para correlativamente, más certeza en el ver, dentro de lo posible, si la hipótesis descarte de las hipótesis alternativas) del gato se confirma o es refutada. Por necesitaremos para dar el paso de ir a ejemplo, miraremos bien el jardín, por cantarle las cuarenta. nosotros, nos si acaso al gato se le cayó el pez o algún resto de él durante la huida, interrogaremos minuciosamente a la abuela para averiguar qué ha estado haciendo y donde se había metido durante la última media hora, nos fijaremos en si calza zapatos o unas zapatillas nada ruidosas que hayan podido amortiguar el sonido de sus pasos… Al final nos convenceremos más de que al ladrón fue el gato o nos asaltarán las dudas; puede, incluso, que lleguemos a la certeza opuesta: pese a todos los indicios, el pescadito se lo había zampado la abuela. ¿En qué caso iremos a quejarnos al vecino por comportamiento de su minino? Dos factores nos van a condicionar a la hora de tomar esa decisión: uno, lo que nos importe El esquema de esta pequeña historia ilustrativa se adapta como anillo al dedo al razonamiento judicial sobre la prueba de los hechos decisivos del caso. Ocurrió algo que puede ser delictivo y se debe establecer si lo hizo el acusado o no. Es acusado precisamente porque contra él hay desde el principio ciertos indicios racionales de delito. Pero hay que contrastar esa hipótesis para ver si se confirma o es refutada. 2. Los sistemas jurídicos no permiten que sobre pruebas se razone de cualquier manera Para cada sector del derecho los propios sistemas jurídicos regulan tres aspectos principalísimos de esa actividad “probatoria”: nuestra buena relación con él; otro, el grado de convicción que hayamos alcanzado de que con (i) Quién puede formular nuestra hipótesis y quién puede aportar datos hipótesis de la autoría gatuna estamos para respaldar la hipótesis suya o en lo cierto. Cuanto más nos importe refutar la ajena. 17 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 asunto, según la relevancia que tenga �la norma sea posible han tenido que pueden o no formular, respaldar o suceder tres cosas: una, que los refutar las hipótesis. hechos hayan quedado establecidos, en lo que sean relevantes para la (iii) Qué umbral de convicción o certeza debe alcanzar el juzgador para dar una hipótesis por confirmada y cómo debe decidir si no llega a ese umbral mínimo de convicción. Dicho umbral de convicción o certeza subjetiva se pone en cada sector del derecho en función de los valores que en él se consideren preferentes. regulación de quién o qué partes en el proceso pueden proponer pruebas y decidir sobre su práctica. Lo segundo alude a la regulación de las pruebas admisibles e inadmisibles y de las consecuencias de la práctica de pruebas inadmisibles en según qué procesos. En este momento nos centraremos en el tercer asunto, el a la regulación de grado de certeza; dos, que se haya precisado lo que de relevante dice la norma para esos hechos del caso. Y, tres, que la norma así interpretada y los hechos así tenidos por probados se acomoden: que los hechos del caso hayan quedado encajados bajo el supuesto de hecho de la norma. Lo primero se relaciona con la relativo decisión del caso, con el requerido los umbrales de certeza en el juicio sobre los hechos o razonamiento probatorio. Sabemos que el esquema final del razonamiento judicial ordinario es subsuntivo. Para que esa subsunción o encaje de los hechos del caso bajo En el razonamiento sobre los hechos del caso se incorporarán datos cuya verdad es o se toma por indiscutible y otros respecto de los que solamente cabrá elaborar hipótesis para las que se requiera un determinado grado de confirmación (o de no refutación, si operan mediante presunciones prueba destruibles en contra, presunciones iuris tantum). En nuestra vida ordinaria sucede de la misma forma. Por ejemplo, es sábado por la mañana y A constata que en ese momento B se encuentra ante él en la puerta de su casa. ¿Puede A tomar por verdad lo que sus sentidos le indican (que allí delante está B), sobre la base de otras informaciones que 18 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 (ii) Con qué tipo de datos se �Un ejemplo más. Si A está casado con sábado…)? Sí, aunque pueda estar en B desde hace treinta años y durante un error. Pero de ese error es bastante esos treinta últimos años B ha fácil salir, en circunstancias normales. regalado a A una corbata por su cumpleaños, y si el año mañana es Pero A puede sacar más conclusiones. Por ejemplo, ha observado que cada sábado B lo visita en su casa. Concretamente, durante los últimos cincuenta sábados allí ha aparecido B, sin una sola excepción. Con lo cual el sábado próximo A podrá estar nuevamente el cumpleaños de A, ¿qué esperará A que B le regale mañana con tal motivo? Pues, por supuesto, una corbata. A tiene base inductiva, base experimental más que suficiente para tal expectativa y piensa así: convencido de que B lo visitará una vez más. Pero a lo mejor se equivoca. Si es mi cumpleaños, B me regala una ¿Qué razonamiento habrá realizado corbata A? Una inducción. Parafraseando el ejemplo famoso de Peirce, podemos decir que si yo sé que un saco tiene mil alubias, extraigo novecientas y Es mi cumpleaños B me regala una corbata. veo, sin excepción, que son blancas, Ese es un razonamiento deductivo puedo afirmar, con base inductiva, con correcto. Ahora bien, la corrección apoyo constataciones formal de tal razonamiento no es esos juicios garantía ninguna de que esta vez B individuales anteriores, que todas las regale a A una corbata. Sin embargo, alubias de ese saco son blancas. Pero todos diríamos que la expectativa que puede haber una que sea negra y que A tiene es muy racional, pues se basa aparezca la penúltima o la última. en la larga experiencia previa: todos ¿Habría resultado falso mi juicio? Sí, los cumpleaños anteriores, treinta, sin habría su excepción. Así pues, A confía en la incorrecto? verdad de la tesis formulada en la en individuales, esas en quedado verdad. Depende. ¿Habría refutado sido en premisa primera (Si es mi cumpleaños, B me regala una corbata) 19 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 parecen bien seguras (que hoy es �en su “investigación”. Pero que sea la eso causal hipótesis o explicación más razonable inexorable, como la que se da entre el para A no quiere decir que sea calentar el agua a cien grados y el necesariamente cierta. no es una relación entrar el agua en ebullición. A tiene una firme base para pensar que una vez más le regalará B una corbata por su cumpleaños, pero no hay una relación determinística o insoslayable entre el cumpleaños de A y el regalo de una corbata por B. Así pues, esa expectativa de A es muy razonable, pero puede resultar frustrada, puede ocurrir que esta vez no le regale B una Así pues, la inducción, que permite concluir sobre un hecho a partir de regularidades previas conocidas (por ejemplo, en todos los treinta años anteriores el regalo fue una corbata) y la abducción, que permite construir las explicaciones más razonables o convincentes para un evento puntual que nos plantea un enigma (por qué esta vez B no regaló una corbata) corbata. pueden ser más o menos razonable Ahora pongamos que, en efecto, en según lo extensa y fiable que sea su esta oportunidad B regala a A un ramo base, los datos en que se apoyen, de flores. A queda un tanto perplejo y pero siempre pueden desembocar en se pregunta por qué el regalo no fue la conclusiones esperada corbata, sino este otro tan razonamiento deductivo la corrección distinto. Y aquí es donde echará mano formal de todos los datos de que disponga y perfectamente comenzará a formular conjeturas. Y falsedad de las premisas. combinando esos datos que le parezca de la un conclusión compatible es con la de un y sopesándolos, acabará formulando la conjetura erróneas. Y en más convincente; por ejemplo, que B está decepcionada porque ya nunca se pone B corbatas. Es la conjetura que parece a A más verosímil sobre la base de los datos que pudo acumular Así pues, la conclusión razonamiento sólo es plenamente segura cuando está completamente demostrada la verdad de las premisas y excluida la posibilidad de la excepción. Es seguro que cada día el sol sale por el Este, y lo es no por el 20 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 porque la avala la experiencia. Pero �hago una inferencia inapropiada como sino empíricamente inferencia científica si no me tomo la demostrado que es así sin excepción. molestia de mirar todas y cada una de porque está las mil alubias del saco. En otras palabras, 3. La certeza exigida depende de la importancia de lo que nos juguemos la hora de aceptar verdades basadas en un sustrato de experiencias individuales anteriores, la ciencia es mucho más exigente que Volvamos al ejemplo de la visita de los sábados. la actividad ordinaria. A lo mejor A quiere hacer algo distinto Según el tipo de actividad en que nos desenvolvamos será usual exigir una mayor o menor base para los juicios inductivos. Nadie dirá que no es racional la conclusión de A de que el sábado que viene B también lo visitará, aunque pueda resultar esa hipótesis refutada, y nadie sostendrá que si yo soy cocinero y voy a hacer una gran fabada (plato típico de mi tierra, Asturias) con alubias blancas, es más que suficiente la base para afirmar que todas las del saco son alubias blancas y echarlas así a la cazuela sin esperar a haberlas visto una a una hasta la última. En cambio, si yo fuera un científico y estuviera haciendo a algún experimento, se consideraría que no me atengo a los patrones del método científico y que de prever con bastante certeza si B lo visitará el sábado siguiente. Puede que A esté buscando una explicación de esas visitas, que se pregunte por qué B va a verlo sábado tras sábado. A empieza a plantearse hipótesis: que puede que sea porque B se aburre los sábados en su casa propia, o porque B quiere ganarse su confianza por alguna turbia razón, o porque B está enamorado de A y solo quiere estar junto a él todo el tiempo posible… Entonces A empieza a atar cabos, ligar ese hecho primero (la visita semanal en sábado) con otros hechos de los que tiene constancia: que B siempre aparece con un regalo para A, que se ruboriza cuando se encuentran, que le repite que se siente muy solo, que le insiste en que a veces sueña con él. Con todos esos “indicios” juntos, será 21 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 tipo de razonamiento que hagamos, �trazar sus hipótesis y al someterlas a enamorado de él. Con todo, puede verificación o refutación mediante el tratarse de un simpático error y acopio de datos e indicios. resultar a la postre refutada esa conjetura del enamoramiento: mismamente, B llegaba los sábados porque ese día siempre prestaba su casa a un amigo y no tenía otro sitio a donde ir. hipótesis no exenta de fundamento en datos de la experiencia, le pareció que esa era la mejor y más probable explicación de la conducta de B. ¿Fue irrazonable A? Depende de con qué fin anduviera trazando sus hipótesis. Si, por ejemplo, era simple curiosidad y en el fondo poco le importaban los móviles de B y poco iba a cambiar la vida de A si acertaba o se equivocaba, hipótesis resultaba más que razonable y no habría por qué pedirle mejores En la prueba procesal la inducción y la abducción juegan diferentemente de en la prueba científica El razonamiento mediante el que se A formuló para sus adentros una su 4. cálculos o mayores comprobaciones. En cambio, si la razón de fondo por la que A busca explicación es porque él mismo está enamorado de B y dispuesto a proponerle matrimonio en caso de que ese amor sea correspondido, sería esperable y razonablemente exigible busca la mejor explicación posible o la hipótesis más verosímil o probable como respuesta a un enigma que en un caso particular queremos resolver es el razonamiento abductivo, la abducción. En un proceso judicial, uno penal, por ejemplo, el enigma puede el de si A mató a B. Si lo mató, se le debe condenar a la pena establecida. Pero el umbral de convicción o certeza subjetiva que del juez se requiere sobre la culpabilidad del acusado es máximo. Así lo requieren la acción combinada de estas dos reglas de juicio: la presunción de inocencia y el in dubio pro reo. En otras áreas del derecho no se exigen grados tan alto de certeza para la hipótesis que pueda tomarse por ganadora. En realidad, en el proceso penal no se da preferencia a la hipótesis más que fuera más exigente y cuidadoso al 22 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 razonable que A concluya que B está �y para lo que importe la verdad. Para contrastación posible de la hipótesis los sistemas jurídicos y jurídico- acusatoria. No empieza el proceso si políticos la verdad es valor principal, no pero hay indicios racionales de no valor único o siempre criminalidad, es decir, si no parece preponderante. Por eso la regulación verosímil la comisión del delito en que cuestión por el acusado. Y mediante la establecer la verdad mediante la práctica de la prueba se trata de práctica de pruebas y cómo gestionar valorar si esa hipótesis se confirma el riesgo de error en la apreciación de con certeza del juzgador. Si no se la prueba. se hace es doble: cómo confirma la hipótesis acusatoria valiéndose de medios de prueba válidos y de su práctica debida- el juez debe absolver. Mas dicha absolución no significa que se tenga por mejor fundada la hipótesis contraria, la de la inocencia del acusado. No, la absolución nada más que implica que, ya que no se ratificó lo bastante la hipótesis culpabilística, la inocencia del acusado se presume. El acusado absuelto no es necesaria o probadamente inocente, su inocencia no ha tenido por qué confirmarse: basta que no se haya confirmado sin lugar a dudas la hipótesis de su culpabilidad. Es innegable que, en los procesos judiciales, las pruebas se organizan para la averiguación de la verdad. Pero sólo en lo que la verdad importe Una de las diferencias entre prueba y averiguación de los hechos en la ciencia y en el derecho, diferencia de grado, está en lo siguiente: mientras que en la ciencia está desregulado el contexto de descubrimiento, pero más reglado el contexto de justificación, en Derecho sucede más bien a la inversa. En el caso de la ciencia existen unas pautas metodológicas bien estrictas en lo que se refiere a cómo determinar experimentalmente la verdad de una tesis científica, mientras que se deja amplio margen a la intuición o la concurrencia de cualesquiera factores a la hora de establecer las hipótesis y conjeturas de partida. En cuanto al derecho, al proceso judicial, en el contexto de justificación impera modernamente el principio de libre 23 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 fundada, sino que se trata de la �probados, pues sólo son probados los libérrima disposición al juez ni exonera hechos empíricamente demostrados. de En cambio, en el proceso judicial, y ciertos requerimientos administrativos, pero sí especialmente en el penal, se requiere desconecta bastante su juicio de las alta verosimilitud inicial de la hipótesis exigencias justificación delictiva para que se abra la fase de plenamente demostrativa. En cambio, juicio, pero la abducción puede bastar lo que aparece fuertemente regulado como es el equivalente al contexto de probatorio del juez. de una que final del razonamiento descubrimiento: quién puede sentar ante los jueces y tribunales las “hipótesis” de partida, bajo la forma de acusación o demanda o como respuesta a las mismas, bajo qué condiciones se puede admitir que hay caso para enjuiciar y probar, quién puede proponer pruebas y cómo deben practicarse, qué pruebas no son lícitas ni, por tanto, practicables, aunque pudieran resultar plenamente demostrativas de la verdad de hechos cruciales del caso, cómo se reparte la carga de probar entre quienes afirman o niegan determinados hechos y en qué casos debe vencer uno u otro si la otra parte no ha probado lo que le Con dicho regulativo de los resultados posibles del proceso probatorio y con esa limitación de la verdad como único objetivo del proceso, se difuminan un tanto las contraposiciones tradicionales entre derecho sustantivo y derecho procesal, al menos derecho procesal referido a la prueba y su práctica. Cuando el litigio jurídico envuelve una disputa sobre el acaecimiento o no de ciertos hechos en un momento pasado, el sistema jurídico liga la solución no meramente o únicamente a la verificación o prueba discusión, correspondía, etc. condicionamiento de dichos sino que hechos en también se dispone solución para el caso de que En la ciencia la los hechos no resulten probados por la abducción o reducción a la mejor parte que tiene la carga de la prueba, explicación proponer o para el caso de que sí sean hipótesis, pero no para dar hechos por probados, pero mediante pruebas vale experimental, para 24 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 apreciación de la prueba, que no deja �tenerse por probada una hipótesis de que puedan entrar en juego las mientras no se haya logrado base pruebas pertinentes porque no se empírica suficiente como para pensar haya precepto muy razonablemente que dicha tesis relativo a formas y plazos para algún es verdadera sin excepción. Lo que trámite. entendemos por ciencia natural no infringido ningún existiría La verdad aunque es no objetivo único, principal, del probatorio (Ferrer, 2007) 2, derecho pues no tiene sentido imaginar la práctica de la prueba si no es vinculada a la búsqueda de la verdad de los hechos en disputa; pero si la verdad fuera el objetivo único del proceso judicial, tendría que desaparecer, paradójicamente, el derecho procesal: gran parte de sus normas, incluidas algunas de las referidas a las pruebas si hubiera un “derecho procesal de la ciencia”: normas que permitieran declarar verdadera una tesis nada más que por el paso de un plazo sin que la refute el llamado a refutarla o porque no se propuso a tiempo la lista de los experimentos probatorios experimentos o porque hay prohibidos cuyas demostraciones cuentan como no existentes, aunque demostraciones sean plenas y absolutamente rigurosas, etc. y su praxis, suponen trabas a la correlación entre decisión del litigio y A estos propósitos, son sumamente verdad de los hechos que están en la estériles y pesados los habituales base del litigio. debates entre tratadistas renovadores y procesalistas tradicionales sobre En la ciencia natural, por ejemplo, no hay límite ni temporal ni material para verdad-verdad y verdad procesal como objeto de la prueba procesal y la prueba experimental y no podrá 2 Como explica Jordi Ferrer, “si parece claro ya que la averiguación de la verdad es el objetivo fundamental de la actividad probatoria en el proceso judicial, también lo es que ese no es el único objetivo (…). Decir que algo es la finalidad de una institución o actividad, no excluye que existan otras finalidades o propósitos. Y éste es el caso de la regulación jurídica de la prueba, que en muchos casos puede ser entendida como la imposición de excepciones a las reglas de la epistemología general en aras de la protección de otros valores que comparten protección jurídica con la averiguación de la verdad”. 25 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 ilícitas o, incluso, la solución depende �Al tiempo de buscar la verdad, la la prueba procesal y su regulación ciencia no repara en gastos ni tiempos implican una preferencia de la verdad ni consecuencias para el sistema sobre la falsedad de los hechos en científico en su conjunto; el Derecho discusión. Si no fuera así, podrían sí, el sistema jurídico mira cuánto contar como pruebas cosas tales costaría (en tiempo, dinero y ulteriores como procedimientos de azar (lanzar conflictos) salir completamente de una moneda al aire para decidir, según dudas y trata, además, que en salga cara o cruz, si el acusado realizó términos de respeto al sistema mismo o el remedio no sea peor que la no la acción delictiva) o de adivinación (atender al “dictamen” del enfermedad. Por eso limita la vuelo de los pájaros o de las vísceras búsqueda de la verdad en el proceso, de algún animal o invocar con la güija aunque al proceso le importe tanto la el espíritu del asesinado para que verdad. delate a su asesino). Pero qué duda puede también caber de que la limitación que el derecho probatorio hace de las pruebas posibles, de entre las que pueden ser objetivamente viables y demostrativas, y de los modos y plazos de la práctica de la prueba significan preferencia no proporción es que aquella absoluta: importante en cuenta, además de la verdad y junto a la verdad, la necesidad de resolver el 5. ¿Cómo se razona sobre pruebas y cuándo se puede concluir que algo está probado? Mi afirmación “Está probado p” puede tener muy distinta base epistémica. Supongamos este enunciado mío: “Está probado que Juan XX estuvo ayer a las seis de la tarde en el lugar L”. La base que puedo tener para tal afirmación puede ser, entre muchas posibilidades: conflicto en plazo razonable y de resolverlo sin provocar mayores (i) Yo estaba en L a esa hora y atentados al sistema jurídico que los vi a Juan, a quien conozco bien, y que se tratan de resolver. hasta estuve hablando con él de asuntos que a los dos nos interesan. 26 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 del proceso mismo. Por supuesto que �gemelas. Yo no sabía o no recordaba bien a Juan XX, me han contado que que mi conocida tenía una hermana lo vieron en ese lugar y en ese gemela. Si la primera hubiera callado momento. y me hubiera seguido el saludo y la trivial conversación consiguiente, yo (iii) Dos personas, que conocen bien a Juan XX, me han contado que lo vieron en ese lugar y en ese momento. respalda mi afirmación “Está probado que Juan XX estuvo ayer a las seis de la tarde en el lugar L” es diverso en esos tres supuestos, muy alto en el primer caso y descendiendo en los siguientes. Pero cereza absoluta no puedo tener ni siquiera en el primer Cuento lo que me pasó realmente ayer mismo, un día antes de escribir estas líneas, por tanto. Me hallaba en un mercado y vi a una mujer que me es muy conocida, con la que trabajé durante años y con la que mantengo una cordial relación. Me dirigí a ella y le hablé con amabilidad. Pero ella me respondió: a mí no, a esa de allí. Perplejo, miré hacia donde me señalaba que había estado hablando con mi conocida, sin sospechar que no era ella, sino su hermana. El grado de certeza o convicción que caso. habría podido jurar ante cualquiera y vi a otra mujer perfectamente idéntica a la anterior. Había que fijarse muchísimo para diferenciarlas. Eran hermanas Cuando un científico o quien procede con método puramente científico intenta probar algo, lo comprueba por sí. El forense que certifica la muerte de una persona comprueba por sí, con arreglo a las pautas objetivas correspondientes, que efectivamente esa persona está muerta. En cambio, el juez que juzga del caso generalmente no ve el cadáver, sino la certificación del forense. Fuera de los casos puntuales de inspección ocular, el juez reconstruye todos los hechos y su prueba mediante impresiones de otros o con datos que indican algo sobre lo que en un momento pasado ocurrió. Por tanto, la labor del juez en materia de los hechos y su prueba es mucho más reconstructiva que constatativa: no se constata lo que con toda certeza ocurrió, sino que se reconstruye lo que probable 27 o DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 (ii) Cien personas, que conocen �terminantes Fuera de algunos datos atinentes a los indicios”?). (¿mejor “prueba por hechos de base (v.gr., que X está muerto) el juez no constata o sabe con seguridad plena, absoluta o cuasi absoluta, sino que infiere, concluye o establece una explicación a partir de una serie de datos de los que dispone y que han sido aportados en la Cuando se terminantes, trata el de pruebas enunciado “Está probado p” equivale a “Está plena y rigurosamente demostrado p”. O, más ampliamente: siempre que se dan las circunstancias C1…Cn ocurre p; en este caso se dan las circunstancias práctica probatoria. C1…Cn; por tanto, en este caso ocurre Importa que afinemos la observación y p. las distinciones. Ante todo, tenemos que diferenciar dos tipos de pruebas: las que por sí, directamente y de modo discutible constatan un hecho relevante del caso y las que versan sobre un hecho relacionado con un hecho relevante del caso. Ejemplo de lo primero es la prueba de que José está muerto: el propio juez ha visto el cadáver semidescompuesto ya, el forense ha certificado la defunción y la prueba de ADN da cuenta indubitada de la identidad del sujeto fallecido. Ejemplo de lo segundo serán todas las pruebas referidas a la conducta del Como vemos, el razonamiento de base en la prueba terminante tiene una estructura deductiva. En cambio, cuando se trata de pruebas no terminantes hablamos de inferencias no deductivas. Esto es, a partir de la concurrencia de las circunstancias C1…Cn establecemos la convicción de que se ha dado p, pero sin que podamos mantener que siempre que circunstancias concurren C1…Cn esas acontezca necesariamente p. acusado de matar a José y de su Así: puesto que José ha muerto de actitud subjetiva. A las primeras las una puñalada en el corazón, puesto podemos llamar pruebas terminantes que Juan ha sido visto por tres testigos y cuando clavaba a José un cuchillo en a las segundas pruebas no el pecho, puesto que el cuchillo 28 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 verosímilmente pudo haber ocurrido. �como indicios muy convincentes de de Juan, nos convencemos de que que probablemente Juan mató a José. Juan mató a José. ¿Qué quiere decir que esos hechos En las pruebas terminantes nos probados funcionan como indicios hallamos ante una conexión necesaria muy convincentes de que Juan matón entre el hecho que indubitadamente a José? Lo siguiente: que contando conocemos y el hecho asociado que nada más que con esos hechos tratábamos de averiguar o probar. Si la probados y contando con esos tres prueba de ADN indica sin margen hechos probados, no resulta verosímil posible de error la paternidad y si de la o creíble una hipótesis distinta sobre la práctica con todas las garantías de causa y la autoría de la muerte de esa prueba resulta que X es el padre José. Por eso la prueba que también de Y, del hecho probatorio que podemos llamar por inferencia no conocemos (el resultado de la prueba deductiva de ADN) deducimos la verdad plena propiamente demostrativa, sino una del hecho que se trataba de probar prueba de carácter hipotético. Ahí, (que X es el padre de Y). En las “probado p” (probado que Juan matón pruebas no terminantes, la conexión a José) significa esto: “con los datos entre los datos probatorios y el hecho que tenemos, no contamos con más a probar no es necesaria, aunque hipótesis razonable y convincente que pueda ser muy probable: de los la de que Juan mató a José”. es una prueba no hechos probados consistentes en que José murió de una puñalada en el corazón, de que dos testigos aseguran que vieron a Juan apuñalando a José, de que el cuchillo que mató a José llevara las huellas de Juan no se desprende con necesidad plena que Juan matara a José. Simplemente esos hechos probados funcionan Ese tipo de razonamiento es el que, desde Peirce, suele denominarse abducción, razonamiento abductivo, para diferenciarlo del deductivo y el inductivo. Permítase un ejemplo más. Comparemos dos tipos de procesos por homicidio. En el primero, que 29 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 homicida llevaba las huellas dactilares �cadáver, P1, ha cadáver aparecido que ha el muerta son perfectamente sido concluyentes, sin lugar a discusión. En identificado con toda certeza. En el cambio, en P2 (no ha aparecido segundo, P2, hay juicio por homicidio, cadáver) la prueba de que una pero el cadáver no se ha encontrado. persona ha muerto sólo puede ser una En un juicio por homicidio el hecho de prueba no terminante, basada en base es la muerte de una persona, la indicios sólidos, pero no ciento por conducta objetiva consiste en que una ciento demostrativos: nadie ha vuelto persona provocó esa muerte con su a conducta, y la actitud subjetiva se encontrado rastros de su sangre en refiere a las actitudes de quien llevó a cierto lugar, uno de los acusados ha cabo esa conducta consistente en confesado que la mató… Cuantos matar al otro. En un juicio por más y más fiables sean estos indicios, homicidio doloso, por ejemplo, hace más respaldada estará la afirmación falta que queden probadas las tres “Está probado que X murió”. ver a esa persona, se han cosas: que hay muerto, que lo mató el acusado y que lo hizo con una actitud intencional, con dolo3. El grado de certeza probatoria puede ser distinto en cada uno de estos apartados, pero Comparemos estos dos razonamientos. Los llamaremos R1 y R2. R1: sin un grado mínimo de certeza en el paso previo no se puede ir al siguiente. En P1 (1) Siempre que un médico forense no hay problema probatorio en certifica que un cuerpo humano está muerto, ese cuerpo humano está muerto el primer paso: las pruebas (visión del cadáver, certificación fallecimiento, pruebas médica de de su identidad…) de que esa persona está 3 Caben otras combinaciones, pero no se pretende aquí hacer una taxonomía de todos los supuestos posibles. Por ejemplo, si se trata de tentativa de homicidio lo que se ha de probar es que se intentó matar a alguien, que fue el acusado el que lo intentó y que lo hizo intencionalmente. 30 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 llamaremos �correctos. Pero, más allá de ese dato certificado que el cuerpo humano C puramente formal, vemos en los está muerto contenidos una diferencia evidente: mientras que en R1 la base de la (3). El cuerpo humano C está muerto En (1) está la base de la prueba, en (2) el enunciado probatorio y en (3) la conclusión probatoria. prueba (1) puede tenerse por verdadera en todo caso, en R2 la base de la prueba (1) no puede tenerse por verdadera en todo caso. Un razonamiento probatorio es demostrativo y meramente deductivo R2: cuando se dan las circunstancias (1) Siempre que un sujeto siguientes: confiesa que mató a otro, este está muerto (i) La base de la prueba está constituida por un enunciado cuya (2) A ha confesado que mató a verdad no se discute4. B (ii) El enunciado probatorio es (3) B está muerto (considerado sin discusión) verdadero De nuevo (1) es la base de la prueba, Sentada así la verdad material de las en (2) está el enunciado probatorio y premisas, dicha verdad se traslada a en (3) se contiene la conclusión la conclusión probatoria. En R1, se da probatoria. por sentado el hecho de base: hay un muerto. La estructura formal de R1 y R2 es la misma, son razonamientos deductivos 4 Una precisión. No se discute la verdad del enunciado que contiene la base de la prueba o bien porque no pueden existir casos en que dicho enunciado no sea verdadero, o bien porque los casos posibles o imaginables en que ese enunciado no sea verdadero -en nuestro ejemplo: casos en que un forense certificó la muerte de un cuerpo que no estaba muerto- son perfectamente marginales, desdeñables, atípicos por completo y debidos a factores “anormales”. Quiere decirse que, salvo que concurran razones muy especiales, nadie se plantea la posibilidad de que dicho enunciado sea falso (que el forense haya certificado la muerte de quien está vivo). 31 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 (2) El médico forense M ha �un proceso penal estándar) sobre, al Que es menos, uno de estos tres aspectos: materialmente discutible. ¿Por qué? los hechos de base, la conducta Porque no son descartables casos en objetiva del acusado y la actitud los que una persona confiese que subjetiva del acusado. la base de la prueba mató a otra y, sin embargo, no la haya matado. Puede esa persona que declara estar equivocada sobre las consecuencias de su acción (creyó que había matado al otro, pero este solo estaba herido y logró escapar y curarse), puede estar encubriendo su desaparición voluntaria, etc. Dado que la base probatoria (1) no es concluyente, de nada sirve que el enunciado probatorio (2) sea verdadero: la conclusión probatoria no puede considerarse demostrativa, o suficientemente demostrativa. Igualmente, la conclusión probatoria pierde valor demostrativo cuando es discutible la verdad de (2) (por ejemplo, porque resulte dudoso que A verdaderamente haya confesado que Volvamos a aquella situación en la que tenemos un proceso por homicidio (o asesinato), pero sin cadáver. A es el acusado de haber matado a B, pero el cadáver de B no ha aparecido, no hay constancia plena de que B está muerto, como sí la habría si, sobre el cadáver de B, se hubiera certificado sin lugar a dudas su fallecimiento y su identidad (era B y estaba muerto). Estamos ante la necesidad de probar lo que hemos llamado el hecho de base del delito de homicidio consumado: que haya un muerto. No tenemos pruebas concluyentes, resultantes de la conjunción de base probatoria verdadera y enunciado probatorio verdadero. ¿Significa esto que, en tal situación, en modo alguno mató a B). podrá un juez o tribunal estimar En un proceso judicial existen probado el hecho de base, es decir, problemas de prueba cuando resultan que B está muerto? No, no es esa la razonablemente discutibles o bien la conclusión a la que necesariamente base probatoria o bien el enunciado se ha de llegar. probatorio. Y no olvidemos que ese problema de prueba puede versar (en 32 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 ¿Qué sucedía, en cambio, con R2? �enunciados probatorios verdaderos pero sí existen los siguientes hechos (es verdad y no se discute que A probatorios: confesó lo que figura en (i), que su cómplice confesó lo que figura en (ii), (i) El acusado, A, ha confesado en el juicio que mató a B en su casa, la de A. razonablemente convencidos de que B está muerto o es razonable -sólo con (ii) Un acusado de cómplice o cooperador etc.), ¿podemos o no podemos estar necesario de A ha confesado que él vio el cadáver de B y ayudó a hacerlo desaparecer. (iii) En la casa de A se encontraron restos de sangre y piel de B. esos datos y en ausencia de otros enunciados probatorios de un signo o de otro- la duda de si lo estará o no? Para concluir que sí está probado el hecho de base, que B está muerto, habremos hecho, razonamiento aquí, un abductivo. El razonamiento abductivo o abducción (iv) Un vecino declaró que la es aquel que también se llama como noche de autos había visto a A y a B de la mejor hipótesis: consideramos arrastrando por la calle y hacia un que X sucedió si, con los datos con coche un bulto que podría ser el que contamos no cabe una hipótesis cadáver de una persona. alternativa (que X no sucedió) razonable y creíble. Dado lo que (v) Por supuesto, no consta que, desde la noche de autos, nadie haya vuelto a ver con vida a B. La pregunta, entonces, sería esta: ¿es verosímil pensar que pueda B no estar muerto? Sabemos que, si hubiera aparecido su cadáver, no tendría ni el más mínimo sentido creer que no estaba muerto. Pero, en con esos sabemos del mundo (las famosas máximas de experiencia de las que hablan los tribunales y los procesalistas) y dados los datos que tenemos de este caso (que A confesó tal cosa, que un testigo dijo tal otra, etc.) no nos resulta razonable más que una explicación posible sobre lo acontecido que tratábamos de averiguar: que B está muerto. 33 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 Supongamos que no hay cadáver, �muerta, sino que lo tendremos como razonamiento es demostración de que está muerta la dicha persona. En cambio, el que en verdad de la base probatoria no se una habitación se encuentren rastros considera discutible. Su estructura era de sangre de una persona o el que un esta: sujeto confiese que la mató se tendrán meramente probatorio deductivo cuando por indicios de que dicha persona Si p, entonces q puede estar muerta y probablemente esté muerta. p En Luego q el fondo, el razonamiento probatorio abductivo es un tipo de q era lo que se quería probar. razonamiento probabilístico, pero con Es la premisa primera, la que enuncia la siguiente peculiaridad: a falta de lo que llamamos la base probatoria, la demostración plena (o que pueda ser que se tiene por expresión de una tenida verdad no razonablemente discutible. hipótesis probable como verdadera, Si hay certificado de defunción, hay pero difunto, en nuestro ejemplo. alternativa puede presentarse como por tal), porque se escoge ninguna una hipótesis razonable o verosímil, aunque en En cambio, un razonamiento probatorio es abductivo cuando no se trata con (lo que se consideran) demostraciones, sino con indicios no terminantes y cuando a partir de una suma de indicios se concluye dando por buena la hipótesis que parece claramente más verosímil o razonable. Normalmente no diremos que el que un forense certifique que una persona está muerta efectivamente es esa indicio de persona que está términos probabilísticos no sean plenamente descartables las hipótesis alternativas. razonamiento La conclusión abductivo del no es meramente la conclusión que recoge la explicación más probable, sino aquella que recoge reúne estas dos condiciones: a) es, con mucho, la más probable; b) ninguna explicación alternativa es verosímil o razonable, aunque no sea radicalmente imposible o completamente improbable. 34 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 Recapitulemos. Decíamos que un �En nuestro ejemplo: si el acusado A razonamiento abductivo confesó que había matado a B, si el está en que funciona por acumulación cómplice confesó que había ayudado de enunciados probatorios. Cada uno a hacer desaparecer el cuerpo de B, si de los enunciados probatorios (que A había restos de sangre de B en la casa confesó haber matado a B, que el de A y si un testigo declaró que había cómplice confesó haber ayudado para visto hacer desaparecer el cuerpo de B, que arrastraban por la calle y hacia un un testigo haya visto…, etc.) no es por coche lo que podría ser un cuerpo sí considerar humano, entonces parece que sólo demostrado el hecho que se trata de tiene sentido pensar que es verdad probar (que B está muerto), puesto que B está muerto. probatorio bastante para cómo la noche de autos que para ninguno de esos enunciados probatorios hay una base probatoria que le dé valor demostrativo (el enunciado probatorio “A confesó haber matado a B” no está respaldado por la base probatoria que dice que siempre que un sujeto confiesa haber matado a otro este efectivamente está muerto; etc.). Pero la acumulación de enunciados probatorios concurrentes y considerados considera fuente verdaderos de una se base probatoria verdadera para el caso, del Lo que ha cambiado es el orden por el que se sientan las premisas del razonamiento probatorio final. En el que hemos llamado razonamiento probatorio puramente deductivo, la premisa mayor (base probatoria) se toma como punto de partida verdadero y luego se subsume bajo ella la premisa individual, la premisa menor y, si encaja, se extrae la conclusión. En el razonamiento abductivo los pasos se invierten. Primero se cotejan los enunciados siguiente tipo: probatorios Si concurren probatorio en el caso individualmente, para las establecer su grado de verdad; en circunstancias C1, C2, C3 y C4, segundo lugar, se valora el grado de entonces sólo tiene sentido pensar convicción o verosimilitud que para la que es verdadero p prueba que se busca aporta la conjunción de los enunciados 35 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 El “salto” peculiar de este tipo de �en tercer lugar, se probatorio abductivo se ha tenido que enuncia una base probatoria, según la construir para el caso esa premisa (1), cual, de una conjunción así de la base probatoria, y tiene que hacerse enunciados probatorios se sigue como ver que no es razonable que no sea explicación aceptable y razonable la verdadera. Ahí, antes de establecer verdad del hecho probado. A partir de que si p, entonces q, ha tenido que ese instante, el razonamiento puede ponerse adoptar una estructura deductiva: razonable o verosímil que si p, de relieve que no es entonces no q (siendo siempre p una (1) Cuando concurran las circunstancias C1, C2, C3 y C4, puede considerarse razonable compleja conjunción de circunstancias C1…Cn). y suficientemente probado p. 6. Lo que importa la distinción entre inducción y abducción y hasta (2) En el presente caso dónde alcanza concurren las circunstancias C1, C2, C2 y C4. Se discute mucho en la doctrina sobre si la llamada abducción es o no una (3) En el presente caso puede considerarse razonablemente probado p. En que en el razonamiento que hemos puramente deductivo la premisa (1), la base probatoria, se estima verdadera (en el sentido de indiscutible) de antemano, por lo que tal razonamiento tiene un carácter que podíamos llamar meramente subsuntivo. Si, si p entonces q, constatado p, se seguirá q. Por el contrario, inducción más compleja. En verdad, para un jurista no tiene demasiada ¿Dónde radica, pues, la peculiaridad? llamado variante de la inducción, tal vez una en el razonamiento importancia que se conteste afirmativamente a eso o que se resalten las diferencias. Nosotros podemos entender, sin más, que la abducción es un modo de razonar con base en nuestra experiencia, como ocurre con el razonamiento inductivo, pero cuando se acumulan datos o informaciones que propiamente para regularidades de no base valen establecer empírica, 36 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 probatorios; �propiamente lo que podríamos llamar de razonabilidad o verosimilitud de una base inductiva combinada, sino hipótesis explicativas alternativas. eso que se llama la reducción a la mejor explicación: ¿qué versión o Si el acusado de un robo es cinco veces reincidente en delitos contra la propiedad y si tuviéramos datos hipótesis nos resulta más creíble o qué grado de verosimilitud le damos a cada hipótesis posible? fiables que dijeran que la probabilidad de que reincida nuevamente en tales Si, además, estamos ante un caso delitos el que ya los cometió más de penal y el estándar de prueba es muy cinco veces es del noventa por ciento, exigente, quiere decirse que no nos contaríamos con una base inductiva bastará que la hipótesis incriminatoria grande sea para sospechar razonablemente que es muy culpable razonablemente aunque también verosímil, puedan ser también de este delito, aunque alguna razonablemente creíbles otras, sino prueba incriminatoria más ha de que, para condenar, no debe ser concurrir. Pero si resulta que, además razonablemente creíble ninguna otra de la explicación alternativa a la que hace los del acusado autor del hecho que del con ese reincidencia, elemento tenemos de entre hechos probatorios que la pareja del que se le acusa. acusado declara que ese día no salió de la casa de ambos, que los datos de localización de su teléfono móvil indican que no se movió ese día de su barrio, que ninguna cámara de seguridad de la zona lo captó y que la víctima dice que no está completamente segura de que sea él quien la asaltó, aunque sí mantiene que era un individuo de su complexión y calvo como él, lo complejo de ese escenario hace que no opere Por eso un buen abogado debe ser, entre otras cosas, un buen constructor de historias. No es que la práctica jurídica sea un mero juego de narraciones o que no quepan pautas objetivas y objetivables de racionalidad, pero se trata de que allí donde las valoraciones son a la postre determinantes, lleva cierta ventaja el que sabe construir explicaciones que tal vez a otros no se les ocurren o 37 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 inductiva, sino que exigen el examen �DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 descartar hipótesis porque tienen puntos débiles que quizás los demás no vieron. Como si Holmes (Sherlock) supiera Derecho, además. Ustedes ya me entienden. Referencias: Rivadulla, A. (2010) “Estrategias del descubrimiento científico. Abducción y preducción”, en: R. de Andrade Martins, etc. (eds.), Filosofia e História da Ciência no Cone Sul. Seleçao de Trabalhos do 6º Encontro, Campinas, Associaçao de Filosofia e História da Ciência do Cone Sul (AFHIC), , pp. 122-123. Ferrer, J. (2007), La valoración racional de la prueba, Madrid, Marcial Pons. 38 �EXPLORANDO EL FASHION LAW: INTERSECCIÓN ENTRE LA MODA Y EL DERECHO EXPLORING FASHION LAW: INTERSECTION BETWEEN FASHION AND LAW Idalia Patricia Espinosa Leal Hankuk University of Foreign Studies https://orcid.org/ 0000-0003-0003-3294 espinosayoo@gmail.com Resumen: Este artículo investiga el emergente campo del Fashion Law, que aborda las cuestiones legales fundamentales en la industria de la moda. Se analizan aspectos clave como la propiedad intelectual, contratos comerciales, regulaciones de etiquetado y litigios en el contexto de la moda contemporánea. Se llevó a cabo una revisión exhaustiva de la literatura jurídica y de moda relacionada, utilizando un enfoque cualitativo para comprender las complejidades legales y su aplicación práctica. La hipótesis principal es que el Fashion Law desempeña un papel crucial en la protección de la creatividad, la innovación y los derechos de propiedad en la industria de la moda. Se concluye que las regulaciones legales son esenciales para promover prácticas éticas y sostenibles en la industria, asegurando la transparencia en la cadena de suministro y la protección del consumidor, así como las razones esenciales para especializarse en la emergente rama jurídica: el Fashion Law.. Palabras Clave: Contratos comerciales, Derecho, Derecho de la moda, Derecho de propiedad intelectual, Moda. Abstract: This article investigates the emerging field of Fashion Law, which addresses fundamental legal issues in the fashion industry. Key aspects such as intellectual property, commercial contracts, Como citar: 14 Espinosa, L.(2025) Explorando el Fashion Law: Intersección entre la Moda y el Derecho. Revista Desafíos Jurídicos, 5(8). https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-152 �comprehensive review of related legal and fashion literature was carried out, using a qualitative approach to understand the legal complexities and their practical application. The main hypothesis is that Fashion Law plays a crucial role in protecting creativity, innovation and property rights in the fashion industry. It is concluded that legal regulations are essential to promote ethical and sustainable practices in the industry, ensuring transparency in the supply chain and consumer protection, as well as the essential reasons to specialize in the emerging legal branch: Fashion Law. Keywords: Commercial contracts, Fashion, Fashion Law, Intellectual property right, Law. Introducción En las últimas décadas, el concepto derechos de la propiedad intelectual de "Fashion Law" (en inglés) o (Gómez, 2015, pp. 115-116), los Derecho de la Moda ha emergido contratos como un campo legal especializado regulaciones que complejidades marcas, competencia desleal (Antón, jurídicas inherentes a la industria de la 2023a, pp. 31 y ss.; Lorente, 2023, moda. La intersección entre la moda y pp.103 y ss.; Rodríguez, 2023, pp. 123 el derecho ha cobrado relevancia y ss.), sostenibilidad, entre otros debido al crecimiento global de esta aspectos clave. En términos simples, industria multifacética, que involucra a el Fashion Law se centra en aplicar diseñadores, fabricantes, principios legales para garantizar la minoristas y consumidores en todo el protección de los derechos creativos mundo, entre otros. El Fashion Law de los diseñadores, el cumplimiento abarca una variedad de áreas legales de las normativas comerciales y el cruciales que impactan en la creación, fomento de prácticas éticas dentro de distribución y comercialización de la industria. aborda las marcas, comerciales, las gubernamentales, prendas y accesorios (Ortega, 2021). La definición del derecho de la moda Una de las áreas fundamentales del abarca la protección de los bienes Fashion Law es la protección de la inmateriales propiedad intelectual, que abarca por medio de los 40 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 labeling regulations and litigation are analyzed in the context of contemporary fashion. A �para una economía circular (Quintana, marcas la 2023, pp. 347 y ss.). La industria de la prevención de la falsificación y la moda es conocida por generar una infracción autor cantidad significativa de desechos, (Soledad, 2019; Maietta, 2018). Los incluyendo telas no utilizadas, recortes contratos comerciales también son de producción y prendas desechadas. vitales asegurando En respuesta a esta problemática, se acuerdos claros entre partes como han implementado regulaciones para diseñadores y fabricantes, así como la fomentar el reciclaje y la reutilización gestión adecuada de licencias y de materiales textiles, así como para distribución selectiva (Díez, 2023, pp. limitar 191 y ss.). químicos nocivos en los procesos de registradas de en hasta derechos de la moda, el vertido de productos fabricación. Además, el Fashion Law se preocupa por las regulaciones de etiquetado y Las regulaciones ambientales en el publicidad, la Fashion Law también abordan la transparencia y la veracidad en la gestión adecuada de los residuos información textiles, promoviendo prácticas de garantizando proporcionada a los consumidores. La sostenibilidad y la producción ética también han ganado importancia circulares. Esto incluye la adopción de en el campo, impulsando regulaciones tecnologías innovadoras para reducir ambientales el desperdicio y minimizar el impacto y laborales para más ambiental toda la cadena de suministro (Barbur, Asimismo, se enfatiza la importancia 2018, p. 7). de la trazabilidad y la transparencia en En particular, la protección del medio la cadena de suministro, permitiendo a ambiente ha emergido como un tema los consumidores tomar decisiones crítico informadas sobre el origen y las del Fashion Law, industria prácticas regulación prendas que adquieren (Vetorri et. al., diseños ecológicos aplicables a los productos sostenibles producción de textil. especialmente en relación con la de de la y promover prácticas responsables en dentro de sostenibles las 2022, pp. 83 y ss.). 41 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 desde la seguridad de diseños y �desempeña un papel al ha estado presente desde hace siglos establecer estándares legales y éticos y ha tenido una influencia significativa que a lo largo de la historia, regulando promueven ambiental en la la crucial El derecho relacionado con la moda sostenibilidad moda. Estas varios aspectos que reflejan las regulaciones no solo buscan proteger estructuras sociales y culturales de el cada entorno mejorar natural, la sino reputación responsabilidad social empresas dentro de también y de la la las región. Algunos ejemplos destacados de Europa y Asia incluyen los siguiente: industria (Naciones Unidas, 2018). Suntuario En este artículo exploraremos los y Vestimenta: Regulaciones Durante de períodos aspectos del Fashion Law, revisando históricos como la Edad Media y el su importancia, impacto y evolución en Renacimiento, el contexto de una industria en leyes suntuarias en Europa que constante transformación. regulaban el tipo de ropa, joyas y se implementaron colores permitidos para diferentes I. Marco teórico clases sociales (Campbell, 1968, p. 1605; Crespo, 2018). Por ejemplo, El origen del Fashion Law como un ciertos colores y materiales estaban campo especializado en el derecho reservados exclusivamente para la tiene raíces profundas en la evolución realeza y la nobleza, mientras que las histórica de la industria de la moda y clases más bajas tenían restricciones en la creciente necesidad de abordar en cuanto a los tejidos y decoraciones cuestiones legales específicas dentro que podían usar (Ribeiro, 2003). de este sector. Si bien no existe un momento preciso de inicio, podemos Marcas y Gremios: En la Europa identificar varios hitos históricos que medieval y renacentista, los gremios contribuyeron de artesanos y comerciantes de la Fashion Law. al desarrollo del moda desarrollaron normas y regulaciones para proteger la calidad 42 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 En este contexto, el Fashion Law �las prendas competencia y justa asegurar entre la En América Latina, también se han los observado ejemplos históricos de fabricantes. Esto incluía la marca de regulaciones gremio la moda que reflejan aspectos culturales autenticidad y calidad de las prendas y sociales de la región. Aunque las (Historia National Geografic, 2023). prácticas específicas pueden variar que garantizaba según el relacionadas período histórico Regulaciones de Vestimenta en la ubicación Corte ejemplos notables incluyen: Imperial: En Asia, con geográfica, la y la algunos especialmente en China y Japón, las regulaciones de vestimenta eran Leyes Suntuarias en la Época estrictas y estaban diseñadas para Colonial: Durante la época colonial, reflejar el estatus social y el rango las dentro de la sociedad. Los colores y implementadas por las autoridades diseños de la ropa usada por la coloniales realeza y la aristocracia estaban Latina. Estas leyes regulaban la altamente codificados y regulados vestimenta y las prácticas de consumo para distinguir el estatus y la autoridad para diferenciar y controlar las clases (Spence, 1976). sociales (Viana e Italiano, 2018). Por leyes ejemplo, suntuarias europeas ciertos en colores, fueron América telas y Etiqueta y Protocolo: En muchas adornos estaban reservados para la culturas la aristocracia y la élite colonial, mientras existían que se imponían restricciones en la normas detalladas sobre la vestimenta vestimenta de los grupos étnicos y apropiada para ceremonias, rituales y sociales ocasiones estatus. antigua asiáticas, China y incluyendo Japón, formales. Estas considerados de menor regulaciones no solo abarcaban la ropa en sí, sino también el uso Influencia Indígena en la Moda: La adecuado de accesorios y peinados vestimenta tradicional de las culturas según el contexto cultural y social indígenas en América Latina también (Zhenyu, 2014). estuvo sujeta a regulaciones y normas 43 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 de �cuestiones comunidades (Becker, 2020; Museo relacionadas con la industria de la de la Historia del Traje, 2020). Por moda. Incluye aspectos como la ejemplo, los patrones, colores y propiedad materiales utilizados en los textiles comerciales, regulaciones indígenas gubernamentales, ética culturales y simbólicos que reflejaban sostenibilidad, otros. la identidad étnica y la posición social. campo busca proteger los derechos Y hasta la fecha los colores y diseños creativos, promover la innovación y de las prendas simbolizan la identidad garantizar cultural de los pueblos originarios en justas en el mundo de la moda América Latina. (Caballero, 2022). Estos ejemplos ilustran cómo el En esta novedosa rama del derecho derecho relacionado con la moda ha se estudian los aspectos legales evolucionado a lo largo del tiempo, involucrados en la cadena de valor de influyendo en de una prenda de vestir, empezando por vestimenta y expresiones la idea, el diseño, creación, desarrollo, tenían significados las prácticas las legales y intelectual, entre prácticas jurídicas contratos y Este comerciales culturales. Las regulaciones históricas producción, han dejado una marca duradera en la comercialización de la prenda. forma y Propiedad Intelectual en la Moda: En apreciamos la moda en la actualidad, esta rama se enfrentan temas sobre la reflejando la intersección única entre protección la ley, la cultura y la expresión registradas y derechos de autor en la personal a través de la vestimenta. moda (Antón, 2020; Antón, 2023). en que entendemos promoción de diseños, y marcas Además de casos de infracción de II. Marco metodológico propiedad intelectual en la industria de la moda y su impacto (Garón, 2024). El Fashion Law, o Derecho de la moda, es un campo legal Contratos Comerciales y Derechos de especializado que se centra en las la Moda: En esta rama se realiza un 44 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 específicas dentro de sus propias �de los contratos entre 2023b); en este aspecto jurídico fabricantes, también se incluyen los Métodos distribuidores y minoristas, así como la alternativos de resolución de conflictos importancia en la industria de la moda. diseñadores, de los acuerdos de licencia y distribución en la moda (Díez, 2023). Protección Laboral y Ambiental: El Derecho Regulaciones Etiquetado de publicidad y Las transparente: de cuestiones la Moda relacionadas condiciones laborales aborda con las en la regulaciones en el Derecho de la producción de prendas, promoviendo Moda aseguran que los consumidores estándares éticos y laborales justos reciban información clara y precisa para los trabajadores de la industria sobre los productos que compran. textil Esto Asimismo, incluye normativas sobre (Barbur, se 2018, pp. preocupa 10-12). por la etiquetado de prendas, materiales sostenibilidad ambiental, regulando utilizados, origen de fabricación y prácticas de producción responsables cuidado La que minimicen el impacto negativo en transparencia en la publicidad también el medio ambiente (Barrantes et al., es esencial para evitar prácticas 2022). de engañosas o las prendas. fraudulentas en la promoción de productos de moda Protección (Vidal, 2022, pp.196 y ss.). Derecho de la Moda protege los Litigios y Resolución de Disputas: En derechos de los consumidores al este aspecto se realiza un estudio de establecer normativas que garantizan casos de litigios relacionados con la productos seguros, de calidad y moda, incluyendo disputas de marca y verazmente anunciados (Vidal, 2022, competencia desleal, imitaciones o pp. 198 y ss.). falsificaciones. Un ejemplo de litigio en del Consumidor: El La rama del Derecho de la Moda es el imprescindible para establecer un emblemático caso de los zapatos con marco legal y ético que regule las suelas rojas de Louboutin (Antón, adecuadamente la industria de la este rubro del derecho es 45 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 análisis �las complejidades únicas de esta de los derechos de los creadores, la industria promoción de relaciones comerciales (Mansilla-Moya, 2023). equitativas, la garantía en constante evolución de En primer lugar, el Derecho de transparencia para los consumidores y la Moda es importante porque protege la atención a las preocupaciones los derechos de propiedad intelectual laborales y ambientales. La relevancia de los creadores y diseñadores de de este campo radica en su capacidad moda. La industria de la moda se basa para armonizar la creatividad y la en la creatividad y la innovación, y los innovación con el cumplimiento de las diseñadores normativas legales y éticas en un recursos en el desarrollo de diseños sector tan dinámico y en constante únicos y originales. El Derecho de la transformación. Moda asegura que estos esfuerzos invierten tiempo y creativos estén protegidos mediante la aplicación de leyes de propiedad III. Resultados intelectual, como derechos de autor, marcas registradas y patentes, que El nuevo campo del Derecho de la garantizan Moda, a pesar de abarcar diversas puedan beneficiarse económicamente ramas del derecho existentes, resulta de su trabajo y mantener la integridad crucial de su marca (Maietta, A., 2018). debido a su enfoque que los diseñadores especializado en los aspectos legales específicos que surgen en la industria Además, el Derecho de la Moda de la moda. Aunque la moda puede regula los contratos comerciales y las parecer un ámbito frívolo o superficial transacciones dentro de la industria de para algunos, es una industria de gran la moda. Esto incluye acuerdos de alcance que implica una amplia gama licencia, distribución, fabricación y de actividades comerciales, creativas colaboraciones y culturales. En este contexto, el marcas y fabricantes. Estos contratos Derecho de la Moda emerge como un comerciales son fundamentales para campo legal fundamental que aborda el funcionamiento eficiente y justo del entre diseñadores, 46 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 moda. Su función abarca la protección �justo y ético en la industria de la moda. relaciones comerciales equitativas y Su importancia radica en su capacidad claras entre las partes involucradas. para equilibrar la creatividad y la Otro aspecto importante del Derecho innovación con el cumplimiento legal y de la Moda es la protección del ético en una industria dinámica y en consumidor y la promoción de la constante evolución. transparencia en la industria. Las regulaciones publicidad sobre etiquetado garantizan consumidores reciban que y Por otra parte, consideramos que las los desventajas de los profesionales del información derecho que carecen de clara y precisa sobre los productos especialización en el área del Derecho que compran, lo que les permite tomar de la Moda al brindar sus servicios a decisiones informadas. Además, el empresarios del sector pueden ser Derecho significativas de la Moda aborda y pueden afectar preocupaciones éticas y sostenibles negativamente tanto a los clientes en la industria, promoviendo prácticas como responsables en términos de trabajo, Algunas medio ambiente y derechos humanos incluyen: a los abogados de estas mismos. desventajas (Bello and Echeverría, 2015). Falta de conocimiento específico: Los En definitiva, el Derecho de la Moda abogados que no están familiarizados es importante porque proporciona un con el Derecho de la Moda pueden marco legal especializado que aborda carecer del conocimiento específico las necesario complejidades únicas de la para comprender las industria de la moda (Mansilla-Moya, complejidades legales y las prácticas 2023). Desde la protección de la comerciales únicas de la industria de propiedad la la moda. Esto puede resultar en regulación de contratos comerciales y asesoramiento legal inadecuado o la promoción de la transparencia, este incompleto, lo que podría exponer a campo los clientes a riesgos legales o intelectual legal juega hasta un papel fundamental en garantizar un entorno dificultades comerciales. 47 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 mercado de la moda, asegurando �para identificar campo, ya que esto les brinda mayor problemas relevantes: La falta de confianza en la calidad y la eficacia de experiencia en el Derecho de la Moda los servicios legales proporcionados. puede dificultar la capacidad de los La falta de especialización puede abogados para identificar y abordar llevar a una percepción de falta de adecuadamente credibilidad por parte de los clientes los problemas legales específicos que enfrentan los potenciales. empresarios de la moda. Esto podría incluir cuestiones relacionadas con la Riesgo de errores costosos: La falta propiedad de comprensión de las complejidades intelectual, comerciales, contratos regulaciones de etiquetado y publicidad, entre otros. del Derecho de la Moda aumenta el riesgo de cometer errores costosos que podrían tener consecuencias Pérdida de oportunidades legales y financieras graves para los comerciales: Los abogados que no clientes. Esto podría incluir la omisión están especializados en el Derecho de de cláusulas importantes en contratos, la Moda pueden perder oportunidades interpretaciones incorrectas de la ley o comerciales la falta de protección adecuada de los al no poder ofrecer servicios legales adaptados a las necesidades específicas de derechos de propiedad intelectual. los empresarios de la moda. Esto podría En conclusión, resultar en la pérdida de clientes especialización en el Derecho de la potenciales y en la incapacidad de Moda puede limitar la capacidad de competir efectivamente en el mercado los profesionales del derecho para legal. brindar servicios legales efectivos y adaptados a la las falta de necesidades Falta de credibilidad y confianza: Los específicas de los empresarios de la clientes de la industria de la moda moda. Esto puede resultar en riesgos pueden preferir trabajar con abogados legales, pérdida de oportunidades que y comerciales y falta de credibilidad en el el mercado legal. Por lo tanto, es tengan conocimientos experiencia específicos en 48 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 Incapacidad �productos. deseen trabajar con clientes en la acusaciones de imitación de patrones industria icónicos y símbolos distintivos de de la moda conocimientos y especializados en adquirir experiencia este La demanda incluía Gucci (Majić y Majić, 2012). campo (Barrantes et al., 2023, p. 19). Este caso destacó la importancia de la protección de la propiedad intelectual IV. Casos emblemáticos del en la moda y la necesidad de claridad Derecho de la moda en las regulaciones sobre la infracción El Derecho de la Moda ha sido de marcas registradas. El resultado moldeado por emblemáticos precedentes varios casos final del litigio incluyó un acuerdo en el han sentado año 2013, en el cual Guess pagó una que significativos en la compensación a Gucci y se industria de la moda y en el campo establecieron condiciones para evitar legal que la rodea. Estos casos han futuras abordado cuestiones de propiedad registrada. intelectual, contratos infracciones de marca comerciales, ética y responsabilidad en la moda. A Christian Louboutin vs. Yves Saint continuación, se presentan casos Laurent: En el año 2011, Christian emblemáticos del Derecho de la Louboutin, conocido por sus icónicos Moda: zapatos de suela roja, demandó a Yves Saint Laurent (YSL) por la venta Gucci vs. Guess: Uno de los casos de zapatos que también presentaban más conocidos en la industria de la suelas de color rojo. Louboutin afirmó moda es la disputa legal entre Gucci y que Guess, que se prolongó durante varios registrada sobre suela roja en zapatos años. Gucci demandó a Guess en el de mujer (Vidackovic, 2013). año 2009 por infracción de marca Este caso planteó preguntas sobre los registrada, alegando que Guess había límites copiado propiedad intelectual en la moda, sus comerciales diseños en una y marcas línea de tenía de derechos la específicamente de protección en marca de la términos de 49 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 fundamental para los abogados que �cultural, historia y cosmovisión. Estos La corte finalmente dictaminó a favor textiles suelen estar decorados con de Louboutin, determinando que su patrones marca registrada de suela roja era ancestrales válida y distintiva, siempre y cuando el generación resto del zapato fuera de un color embargo, a lo largo del tiempo, se ha diferente. observado simbólicos y técnicas transmitidas en de generación. que estos Sin diseños tradicionales han sido apropiados por Estos casos emblemáticos del marcas de moda globales sin Derecho de la Moda subrayan la consideración por el contexto cultural complejidad y la importancia de las y la propiedad intelectual de las cuestiones legales en la industria de la comunidades indígenas. moda. Desde la protección de marcas registradas y diseños hasta la claridad Un ejemplo emblemático de esta en los contratos comerciales, estos problemática casos han contribuido a la evolución y diseñadora francesa Isabel Marant fue la comprensión de cómo funciona el acusada de plagiar diseños textiles de Derecho de la Moda en la práctica. la comunidad indígena mexicana de Por otra parte, uno de los casos Santa María Tlahuitoltepec, ubicada destacados que ha generado debate en en relación con el robo de identidad primavera-verano cultural de los pueblos originarios de presentó una blusa bordada que se México es el uso indebido de diseños asemejaba textiles tradicionales por parte de diseños tradicionales de la comunidad marcas de moda internacionales sin oaxaqueña, respetar su significado cultural ni reconocimiento a la cultura de origen compensar adecuadamente a las ni beneficio para la comunidad. comunidades indígenas. Esta situación generó indignación En México, diversas comunidades entre los miembros de la comunidad indígenas producen textiles únicos y indígena y coloridos que reflejan su identidad quienes denunciaron Oaxaca. ocurrió En cuando su colección 2015, Marant notablemente a sin activistas la los ningún culturales, el uso 50 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 colores utilizados en diseños de moda. �contribución a la diversidad y la patrones riqueza cultural de México y del y apropiación técnicas cultural textiles. en la La moda mundo. plantea importantes preguntas éticas y legales sobre la protección de los V. Situación derechos de propiedad intelectual de las comunidades indígenas y actual en el mundo. el respeto por su herencia cultural. El derecho de la moda se ha transformado y formalizado A raíz de estas críticas, Isabel Marant significativamente en tiempos más enfrentó presión pública y se vio recientes. Durante gran parte de la obligada a disculparse y retirar la historia, las cuestiones legales en la prenda de su colección. Sin embargo, moda este incidente resalta la necesidad de relacionadas con la protección de la políticas más sólidas y éticas en la propiedad industria de la moda para proteger y derechos de autor sobre diseños y las respetar la propiedad intelectual y marcas comerciales. Sin embargo, la cultural de las comunidades indígenas complejidad de la industria moderna (Fuentes, 2019). de la moda ha dado lugar a un campo estaban principalmente intelectual, como los legal más especializado y diverso. Este caso subraya la importancia de abordar las cuestiones de apropiación A principios del siglo XX, con la cultural en la moda y promover el creciente respeto por la propiedad intelectual de comercialización las surgieron comunidades indígenas. Es globalización nuevas de la y moda, preocupaciones fundamental establecer mecanismos legales. La expansión de las marcas legales y éticos que protejan los de moda y la aparición de la industria conocimientos de herencia tradicionales cultural de y la la confección llevaron a la estas necesidad de regulaciones más claras comunidades, garantizando que se sobre marcas registradas, patentes y reconozca y valore adecuadamente su derechos de autor en el diseño de 51 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 inapropiado y no autorizado de sus �Estas regulaciones fundamentales para fueron proteger popularización y formalización del la Fashion Law como un campo de creatividad de los diseñadores y estudio y práctica legal (Susan Scafidi, fomentar la innovación en la industria. 2023 y 2024). A medida que la industria de la moda En resumen, el Fashion Law se continuó evolucionando en el siglo XX originó a partir de la necesidad de y XXI, surgieron nuevas áreas de adaptar el derecho existente a las enfoque legal. El aumento de la demandas producción en masa, la globalización industria dinámica como la moda. Su del evolución histórica refleja la creciente comercio de moda y las cambiantes intersección generaron demandas adicionales en artística y las complejidades legales términos de regulaciones laborales, en sostenibilidad y responsabilidad social contemporánea. mundo la una preocupaciones éticas y ambientales el entre de creatividad de la moda corporativa. Regulaciones Modernas en la El reconocimiento formal del Fashion Industria Textil: En la actualidad, Law como un campo académico y varios países de América Latina tienen profesional se produjo en las últimas regulaciones específicas relacionadas décadas. En la década del 2000, con la industria textil y la moda. Estas académicos, regulaciones abarcan desde normas abogados y profesionales de la moda comenzaron de etiquetado a destacar la importancia de abordar producto hasta leyes laborales que las complejidades legales específicas protegen de la industria de la moda (Gonzalo trabajadores en fábricas de confección 2023, p. 71). La fundación del Instituto (Barbur, 2018, p. 15). los y seguridad derechos de del los de Derecho de la Moda en la Universidad de Fordham en el año Movimientos de Moda Sostenible y 2010 por Susan Scafidi fue un hito Ética: importante preocupaciones que contribuyó a la En respuesta sobre a el las impacto 52 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 moda. �experimentado un notable auge en su moda, países industria de la moda en las últimas latinoamericanos están promoviendo décadas, con marcas locales que han iniciativas de moda sostenible y ética. ganado reconocimiento internacional Esto incluye la promoción de prácticas y una influencia significativa en la de producción responsables, el apoyo escena global de la moda. a muchos diseñadores locales y la preservación de técnicas artesanales En respuesta a este crecimiento, ha tradicionales habido un aumento en la conciencia (Naciones Unidas, 2018). sobre la importancia del Derecho de la Moda para garantizar un entorno Estos ejemplos muestran cómo el comercial derecho relacionado con la moda en autoridades América Latina ha evolucionado en implementado diversas regulaciones respuesta a para proteger los derechos de los culturales y factores históricos, económicos. Las justo y ético. surcoreanas Las han diseñadores y promover prácticas regulaciones pasadas y presentes han comerciales influido en la forma en que se percibe sostenibles en la industria de la moda y se practica la moda en la región, (Oficina Económica y Comercial de la destacando de Embajada de España en Seúl, 2023). entender la intersección entre el Entre las áreas de enfoque del derecho y la cultura en el contexto Derecho de la Moda en Corea del Sur latinoamericano (Comisión Nacional se encuentran: la importancia transparentes y de Derechos Humanos, 2019). Protección de la Propiedad Intelectual: La situación actual del Derecho de la Se Moda en Asia, particularmente en regulaciones Corea del Sur, refleja una creciente derechos de propiedad intelectual de atención hacia la regulación legal y los ética dentro de la industria de la moda incluyendo patentes, derechos de en autor y marcas registradas. Esto el país. Corea del Sur ha han fortalecido para diseñadores las leyes proteger y los surcoreanos, 53 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 ambiental y social de la industria de la �conferencias de diseños y la falsificación de capacitación sobre aspectos legales y productos. éticos en la industria de la moda. Regulación del Etiquetado Publicidad: Se han programas de la En conclusión, la situación actual del establecido Derecho de la Moda en Corea del Sur normativas más estrictas sobre el refleja un mayor reconocimiento de la etiquetado de prendas y la publicidad importancia de la regulación legal y en la industria de la moda, con el ética en la industria de la moda, con objetivo medidas concretas para proteger los de y y garantizar que la proporcionada a los derechos de los diseñadores, consumidores sea clara, precisa y promover prácticas comerciales veraz. transparentes información y sostenibles, y aumentar la conciencia sobre estas Promoción de Prácticas Sostenibles: cuestiones entre todos los actores El gobierno surcoreano ha promovido involucrados. iniciativas para fomentar prácticas sostenibles en la industria de la moda, Conclusiones incluyendo el uso de materiales eco amigables, la reducción de residuos El Fashion Law es un campo dinámico textiles y la mejora de las condiciones que laborales abordar los desafíos legales únicos en las fábricas de confección. continúa evolucionando para que enfrenta la industria de la moda. Es fundamental para proteger la Educación y Concientización: Se creatividad, la innovación y los están llevando a cabo esfuerzos para derechos de los actores en esta aumentar la educación y la conciencia industria global. sobre el Derecho de la Moda entre los y En conclusión, el Derecho de la Moda consumidores en Corea del Sur. Esto emerge como un componente vital en incluye la organización de seminarios, la regulación de la industria textil y de diseñadores, empresarios 54 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 busca prevenir la copia no autorizada �brindan protección a los consumidores intelectual, la regulación de contratos y comerciales, la transparencia en el sostenibles en toda la cadena de etiquetado y la publicidad, así como la suministro de la moda. En un mundo consideración de aspectos laborales y en constante evolución, el Derecho de ambientales, la Moda se posiciona como un constituyen pilares fomentan fundamentales en la creación de un elemento entorno legal y ético en esta industria. garantizar Estas creatividad, regulaciones no solo estándares éticos indispensable la la armonía y para entre innovación la y el salvaguardan los derechos de los cumplimiento de normativas legales y creadores y promueven prácticas éticas. comerciales justas, sino que también Referencias: Antón Juárez, Isabel (2023a), Cuestiones actuales del Derecho de la moda, España: Aranzadi. Antón Juárez, Isabel (2023b), “Louboutin vs. Amazon: ¿Otra lucha judicial más para proteger la suela roja?”, https://www.isabelanton.es/post/louboutin-vsamazon-otra-lucha-judicial-m%C3%A1s-para-pro-teger-la-suela-roja (2024.04.30). 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Se intenta responder al siguiente cuestionamiento: ¿Cómo es que a medida que las relaciones de poder allí ejercidas, incluso en los tiempos contemporáneos, se presentan, en su mayoría, con un patrón discriminatorio y misógino, con las mujeres recibiendo remuneraciones siempre inferiores a las de los hombres, a pesar de la existencia de leyes y de instrumentos jurídicos para proteger sus trabajos? La hipótesis es que el empoderamiento de las mujeres con la conquista de buenos puestos de trabajo, los avances y el dominio de las nuevas tecnologías con el mejoramiento del nivel de escolarización o las modificaciones en las relaciones familiares Como citar: Macedo, M. (2025) Violencia simbólica y representaciones de las mujeres ejecutivas en las relaciones 61 laborales del sector bancario brasileño; un desafío para los Derechos Humanos. Revista Desafíos Jurídicos, 5(8). https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-155 �de los datos, así como analiza sus perfiles (personal y profesional) y sus representaciones delante de las adversidades a las que cotidianamente son sometidas. Se ha utilizado el referente teórico de Pierre Bourdieu, Moscovici e Gilles Lipovetsky. Palabras Claves: Violencia simbólica, Discriminación de género, Relaciones laborales, Representaciones Abstract: The purpose of this article is to provide an analysis of the working environment of female executives who hold managerial positions in the Brazilian banking sector. We attempt to answer the following question: How is it that, even in these contemporary times with the existence of laws and legal instruments to ensure equal treatment in their jobs, power and authority are still usually applied in a discriminatory and misogynistic pattern with women receiving less compensation than men? The current hypothesis is that the empowerment of women, acquisition of good jobs, advances and mastery of new technologies, increased level of schooling, changes in family relationships and increased spaces of sociability still have not been enough to guarantee gender equality. This research employs both a methodological and descriptive approach to the analysis of the data. Keywords: symbolic violence, gender discrimination, labor relations, representations Introducción de dignidad humana. Nada es más dignidad humana es referirse a las universal que garantizarle a todos Para Flores (2009), hablar la posibilidad de luchar, amplia y posibilidades o a los obstáculos que diferenciadamente, por la dignidad son encontrados en el momento del humana. (FLORES, 2009, p. 114). acceso (igualitario o desigual) a los bienes materiales e inmateriales. Por En pleno siglo XXI las mujeres esta razón, propone que todavía luchan cotidianamente para garantizar sus derechos y aún así, [...] los derechos humanos vistos en su real complejidad constituyen el marco para construir una ética observan como se les falta el respeto todos los días, cuando sufren las que tenga como horizonte el logro más de las condiciones para que “todas perceptibles por las propias mujeres. y El todos” (individuos, culturas, formas de vida) puedan poner en práctica su concepción de diversas presente artículo violencias, tiene por objetivo, justamente discutir como la la 62 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 La presente investigación utiliza como base metodológica un abordaje descriptivo en el análisis DESAFIOS JURIDICOS 2025 y en los espacios de sociabilidad no han sido suficientes para garantizar la igualdad de género. �los biológicas entre los sexos. Se utilizó espacios privados y cómo tales repercute también, en los espacios como públicos, así como también está abordaje descriptivo para analizar presente en el entorno laboral de los datos, con el objetivo de conocer mujeres ejecutivas, que las ocupan base dicotomías metodológica opiniones, intereses, cargos de gerentes en el sector expectativas bancario brasileño y como esas vivenciadas por las mujeres que mujeres representan esa realidad ocupan cargos ejecutivos en el que las rodea. Presenta la siguiente sector bancario, así como analizar problemática: ¿Cómo es que a sus perfiles (personal y profesional) medida que las relaciones de poder y sus percepciones delante a las allí ejercidas, incluso en los tiempos adversidades contemporáneos, se presentan, en cotidianamente son sometidas. El su patrón referencial teórico está orientado discriminatorio y misógino, con las para el análisis de la temática y se mujeres recibiendo remuneraciones apoyó siempre inferiores a la de los representación de Moscovici, así hombres, a pesar de la existencia de como también en los análisis de leyes e instrumentos jurídicos para Pierre Bourdieu con su concepto de proteger trabajos, Violencia Simbólica y su discusión desafortunadamente, casi siempre sobre el dominio masculino, junto ineficaces? La hipótesis es que el con los datos colectados, nos va a empoderamiento de las mujeres con permitir analizar los daños morales y la conquista de buenos puestos de psicológicos, trabajo, los avances y el dominio de mujeres servidoras bancarias. El nuevas el análisis también se apoyó en los de estudios sobre la feminización del mayoría, con un sus tecnologías mejoramiento del con nivel en situaciones a la las que concepción sufridos en las relaciones familiares y en los Nogueira (2006) y en los estudios espacios de sociabilidad no han sido sobre trabajo femenino y sexualidad suficientes la realizados por Rago 1997) y aún en igualdad de género, ya que las Gilles Lipovetsky con su discusión prácticas sociales persisten hecho las mundo garantizar trabajo por de escolarización o las modificaciones para del y un por y 63 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 reafirman DESAFIOS JURIDICOS 2025 violencia simbólica está presente en �mujer’. avance se reveló que aún existe una cierta fragilidad de las conquistas En este contexto, se señala cómo las femeninas. actividades vulnerabilidad laboral ha sido la fueron bancarias desarrolladas siempre de esta que reducción del avance de las mujeres exclusivamente por los hombres. El en el mercado laboral observado banco representación durante la crisis mundial de capital simbólica del mundo del dinero, en el que se presentó en 2009. Incluso imaginario social, entendido como un ante las nuevas configuraciones de ‘espacio masculino’, con la idea de las relaciones laborales, en última que ‘tratar con el dinero’ exige una instancia se superpone a la vieja ‘racionalidad’ gran división sexual. En este sentido, cualidades, Gonçalves (2010), antiguos y nuevos culturalmente, atribuidas sólo a los mecanismos de manutención de las hombres. desigualdades se sobreponen, y el como y ‘responsabilidad’ casi Ejemplo una – espacio predominantemente Bajo este perfil, se entiende que las reservado para las mujeres continúa profesiones consideradas propias siendo el menos valorizado y el más para las mujeres eran aquellas vulnerable restringidas a la vida privada del negativas del panorama. a las consecuencias espacio doméstico. En el imaginario social, las profesiones adecuadas Ubicamos para las mujeres se reducían a las de aspectos laborales determinados en profesora, costurera, función del género, y cómo con la repostera, lavandera y otras que Modernidad y la industrialización se significaban una extensión de la asignaron trabajos diferenciales y maternidad/familia. En todas ellas, excluyentes las y mujeres al trabajo doméstico. Si bien sirvientas de otras personas, ya las mujeres en el siglo XX se fuera insertaron masivamente al mercado enfermera, mujeres por eran la sumisas condición históricamente que socioeconómica o por la condición laboral, de género. tradicionalmente recibió ligaron este con los a espacio masculino las las las lógicas de 64 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Pese al escenario de cambios y DESAFIOS JURIDICOS 2025 sobre el ‘techo de vidrio”, ‘la tercera �las que siquiera se perciben como tales imperan en la sociedad en general, apoyándose en unas «expectativas como colectivas», relaciones de señala género el Observatorio en unas creencias Nacional de violencia contra las socialmente inculcadas” (Bourdieu, mujeres (ONVCM, 2018). 1999, p. 173). Según este autor, necesitamos nuevas categorías de Mencionamos las percepción y de apreciación que ideologías patriarcales que no sólo permitan romper la relación de construyen diferencia entre hombres dominación que produce la violencia, y mujeres, sino que logran que se así piense la inferioridad de las mujeres construcción como biológica o natural. De esta nombrarla (Bourdieu, 2000). manera el justifican caso la de como nuevos procesos simbólica de para dominación sobre la base de una supuesta Dicha violencia simbólica en el lugar inferioridad biológica de las mujeres. de trabajo, podemos encontrarla en Esta muchas la violación de derechos, cuando las veces violencia que no reconocemos mujeres no cuentan con una ley, explícitamente, la cual se transmite reglamento, o contrato colectivo, que por medio de múltiples instituciones refiera a aspectos generales como la como los medios de comunicación, dignidad, donde se considere el la iglesia, el sistema educativo, la sentimiento moda y la política cultural. inseguridad, de incertidumbre (ya ideología, genera permanente de sea por inestabilidad en el empleo, la Por tanto, consideramos importante amenaza permanente de despido, o definir violencia, los ambientes laborales hostiles), y aquella que no que es visible pero que constituyan otra variación de la que es vivida por las mujeres en violencia. también como todos los ámbitos, como en nuestro caso en lo laboral, con el objeto de Como reconocer la violencia simbólica Naciones Unidas, para conseguir la como un problema que amerita erradicación de la violencia hacia las “La mujeres es preciso comprender de violencia simbólica es esa violencia manera integral diversas formas en solución. Para Bourdieu: señalan documentos de 65 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 que produce sumisiones que ni DESAFIOS JURIDICOS 2025 discriminación y violencia propias de �igualdad con el fin de elaborar tarea estrategias que pongan fin a dicha imposible abarcar todos y cada uno violencia. Si bien, como señala este de los problemas sobre derechos organismo internacional, se pueden humanos que nos afectan, nos observar avances importantes en abocaremos al ámbito laboral y de ciertos aspectos relacionados a los un pequeño sector del mismo. derechos de la mujer, y debido resulta 1. "TRABAJADORES así como prácticas tradicionales CUELLO consuetudinarias y TRABAJO la BRASIL nocivas negativos que siguen existiendo. “leyes discriminatorias, estereotipos a sobre DE ROSA" Y EL BANCARIO EN mujer y el hombre”, en especial en los códigos civiles, penales y de El avance tecnológico reconfiguró el familia, así como en la legislación escenario laboral y comercial, o las normas y sectores de trabajo y en particular en los el sector bancario provocando una reglamentos administrativos (Naciones Unidas, 2014, p. 19). profesional en varios reducción significativa del número total de trabajadores y por otro lado Por tanto, en este espacio deseamos una hacer visible el tipo de violencia, bancario como la simbólica, a la que se tendencia que las mujeres ocupen enfrentan y viven cotidianamente las cargos menos valorizados. Este mujeres trata hecho implica en una diferencia adecuadamente en el marco de los salarial significativa, ya que los derechos ello trabajadores de tiempo completo importante reciben alrededor de 25% más que comprender las estructuras sociales, sus compañeras en turnos de seis e ideologías subyacentes, como el horas. patriarcado y las relaciones de poder brasileño, Segnini (1998) observa que que y que no humanos. consideramos definen e se Para influyen en la feminización que En el del coincide el sector mayor se trabajo con la bancario número ubica en de capacidad de las mujeres para gozar trabajadoras las de sus derechos. agencias bancarias, en donde se desarrollan actividades de soporte y 66 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Dada la complejidad de esta DESAFIOS JURIDICOS 2025 que se les discrimina y priva de �cliente y ocupan, En este contexto, sin embargo, se primordialmente, los puestos de destaca que, con raras excepciones, medio turno, como empleada y las mujeres ocupaban puestos de cajera. gerencia y/o de liderazgo en las instituciones bancarias que eran, Ante de este escenario, Oleto (2011, normalmente, destinadas sólo a los p.p 58/60) considera que: hombres. Según el Departamento Intersindical Desde la Reforma Bancaria de 1964, el volumen de servicios prestados por los bancos creció intensamente, en función del de Estudios (DIEESE, 2011), “las servidoras bancarias van principalmente, diversificación laborales los servicios prestados. Los bancos han pasado a recibir tributos y contribuciones para la seguridad social, y a y Socioeconómicos crecimiento económico y de la de Estadística a ocupar, los puestos relacionados operaciones repetitivas con las simplificadas y que los sistemas realizar operaciones de cobro, informatizados pasaron a exigir a venta de seguros, y a administrar partir de la década de 1980”. Así, la diferentes tipos de inversiones feminización laboral de los bancos (ahorros, CDB, otros) y a ofrecer coincide con la tendencia de que las líneas de crédito, entre otros servicios. mujeres ocupen cargos menos La intensificación del proceso de valorizados, acordes a la ideología reestructuración bancario puede patriarcal. entenderse en el contexto de las modificaciones ocurridas en el sector productivo, en general, a partir de la década de 1970. Como resultado de eso, el sector bancario pasa a ser apodado, en (...) En Brasil, esta realidad de la algunos contextos, como el “gueto feminización del trabajo bancario rosado”, ocurrió, simultáneamente, con el femenino” o apenas como “Pink proceso Color” (SEGNINI, 1998). En Brasil, de informatización difusión y de de la las modificaciones en la organización como el “gueto ya del empleo mencionamos, la del trabajo, especialmente a partir feminización laboral de la banca de 1970. sucedió simultáneamente con el proceso de informatización difusión y de de la las 67 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 al DESAFIOS JURIDICOS 2025 servicio �del trabajo, especialmente a partir de por la entidad y analizado por el la década de 1970. Observatorio de Género (2012): (...) A pesar de que reciben sueldos De enero a diciembre de 2010, 57.450 trabajadores fueron admitidos en el sector brasileño. El laboral saldo bancario positivo más bajos, en términos de nivel escolar, las mujeres superan a los hombres: en general, 71,67% de las servidoras de la banca tienen de carrera universitaria, a diferencia empleos en ese año significó la de los hombres que presentan expansión de 5,19% del stock de apenas un 66,52%. empleos en la categoría. En la última Es posible notar las diferencias salariales hasta cuando los sueldos divulgación de la Relación Anual de de los trabajadores (as) con el informaciones Sociales (RAIS, 2009), mismo nivel escolar se comparan. habían 462.164 mil personas con Un trabajador de la banca que empleo en la banca. tenga un doctorado recibe, aproximadamente, R$ 12.595,93, mientras que una trabajadora de El aumento femenina de fue la participación notable, con las la banca con el mismo nivel de instrucción recibe mujeres ocupando, actualmente, más aproximadamente R$ 5.889,10 – de la mitad de los cargos del sector una bancario brasileño. Sin embargo, se cuestiona: ¿Las diferencia de 53,25% (Resaltado nuestro). Según el estudio, las diferencias condiciones salariales pueden explicarse por el ofrecidas a las mujeres en ese sector hecho de que las mujeres ocupen son las mismas ofrecidas a los cargos en la base de la pirámide, hombres en términos de salario, con las más bajas remuneraciones. oportunidad de crecimiento profesional y turno de trabajo? Apenas 18% de las servidoras de la banca ocupan cargos de dirección y, aun así, reciben sueldos inferiores al de los Sobre este asunto, una investigación hombres que ocupan la misma realizada por el DIEESE (2011) posición. Mientras un director demostró que las mujeres que recibe, R$23.688,10, en promedio, una directora trabajan en bancos, incluso con un tiende a recibir R$ 18.936,18 nivel escolar más alto, reciben, en (Resaltado nuestro). promedio, 24,10% menos que los 68 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 hombres. Según el dossier publicado DESAFIOS JURIDICOS 2025 modificaciones en la organización �trabajan será demostrado más adelante. Para en bancos, lo que corresponde a 48,8% de las plazas del sector. Las mujeres son cumplir con sus nuevas funciones, indiscutiblemente la mayoría en los esas mujeres deben de ser mucho bancos privados con un (53,05%) y mejor cualificadas, con un amplio representan al 42,97% de la mano conocimiento de obra de los bancos públicos. financiero, dominio de la tecnología La investigación revela, incluso, que las mujeres permanecen por del mercado para la realización de simulaciones menos tiempo en los bancos, y eso financieras y habilidad de se justificaría por las dificultades relacionamiento con los clientes. provenientes del escenario en el que se insieren en esos empleos: bajas remuneraciones y falta de perspectiva de promociones rumbo a los cargos de mayor prestigio. Aquí tenemos una reflexión de Nogueira (2004, p.44) que hace al respecto: Mientras que 17 mil hombres permanecieron empleados en los La feminización del mundo laboral bancos por tres décadas, apenas es ciertamente positiva, ya que seis mil mujeres tuvieron el mismo permite tiempo de casa, así lo revelan los proceso datos.1 femenina, y así se minimizan las avanzar de la en el difícil emancipación formas del dominio patriarcal en el Esa realidad también ha sido hallada en el presente estudio, ya que, de espacio doméstico. Pero también se encuentra marcado por una fuerte negatividad, pues ella ha acuerdo con los datos recopilados y agravado analizados sucursales precariedad de la trabajadora que bancarias, investigadas, es posible se sujeta a variadas formas y constatar la ocupación de 55% de modalidades en las mujeres y 45% de hombres en los cargos laborales, así como el de la ocupación en los cargos de gerencia, en donde 53% están ocupadas por 1 Informaciones colectadas por la subsección del DIEESE en la Confederación Nacional de los Trabajadores del Ramo Financiero (ContrafCUT) a través de un análisis de los datos de la Relación Anual de Informaciones Sociales significativamente de la explotación laboral. Para la autora, es en esta dialéctica que la feminización laboral, al mismo tiempo, emancipa, aunque (RAIS), del Ministerio del Trabajo Empleo (MTE). En la página electrónica del DIEESE es posible tener acceso al dossier completo: ‘La Inserción de la Mujer en el Mercado laboral en 2011’. 69 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 mujeres y 47% por hombres, como DESAFIOS JURIDICOS 2025 En Brasil, más de 234 mil mujeres �las relaciones laborales, de modo de trabajo y la difícil conciliación que acentuado tienen que hacer entre la maternidad, sean más precarias también. Los la familia y el trabajo? datos recopilados investigación en esta La articulación entre el servicio corroboran la remunerado y el trabajo reproductivo declaración anterior. se ha vuelto un desafío para las mujeres. Este último, por no tener un 2. Maternidad – familia – trabajo: trabajo productivo versus trabajo reproductivo carácter comercial, es ignorado por las ciencias económicas y desvalorizado por la sociedad, que de él depende para reproducirse. La En sus estudios Moscovici (1978) división sexual del trabajo segmenta advierte que teorías y opiniones son las muy fuertes y pueden traer una vinculadas imitación de arriba para bajo con una reproductivas, relacionadas a los reproducción de las élites. Según él: cuidados con los seres humanos, que actividades al productivas, mercado, y las va más allá de la maternidad como La Representación Social es un factor biológico y engloba a todo el corpus trabajo doméstico. Quien ejecuta los organizado conocimientos y una de de las quehaceres domésticos es la mujer, actividades psíquicas gracias a las cuales los hombres dejan inteligible tanto las amas de casa como las la realidad física y social, la empleadas domésticas, con alguna insieren en un grupo o en una ayuda de los hombres; Aunque este conexión cotidiana de cambios, y universo es naturalmente femenino. libertan los poderes de la En Brasil, según la Investigación imaginación (MOSCOVICI, 1978, Nacional por muestreo de Domicilios p. 28). (PNAD/IBGE), la diferencia en el Y en ese proceso, los valores número dominantes se vuelven la voz de la remuneradas, trabajadas en casa, sociedad. Reflexionado sobre eso fue bastante expresivo. Mientras que nos las las mujeres ocupadas gastaron, en mujeres del sector bancario han promedio, 22 horas semanales, los preguntamos: ¿Cómo promedio de horas no 70 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 representado su doble o triple jornada DESAFIOS JURIDICOS 2025 parcialmente, y con esto hace que �y Rosemberg (1982) horas (IBGE, 2010). destacan otro punto fundamental. Según las autoras, la participación Así, además de las actividades de la mujer en actividades fuera del domésticas hogar no remuneradas, el no depende de existentes las cuidado de los niños, ancianos o oportunidades en el discapacitados también recae, por mercado laboral, sino del lugar que regla, sobre las mujeres. Eso se ocupa la mujer en la familia y de la debe, en parte, por la insuficiencia de clase social a la que pertenece. políticas de salud y educación que atiendan esa demanda y a la baja Así, las responsabilidades familiares calidad de los servicios existentes, y domésticas tienen un papel central sin desconsiderar el factor cultural en incluido. discriminación de género en el la discusión mercado laboral. Las la políticas En las empresas, las cláusulas de sociales y negociación sindical con carácter de acciones afirmativas género, generalmente se refieren a ignorar la protección de la maternidad y al considerar, cuidado infantil. Este hecho presenta hecho de que hombres y mujeres una connotación contradictoria, ya tienen preocupaciones diferenciadas que puede servir tanto para reforzar que se reflejan en una inserción la división sexual del trabajo y la también responsabilidad de las mujeres por la empleos. A las mujeres les toca reproducción hacer social y biológica, los sobre este programas no punto, de deben intentando primordialmente, diferenciada doble jornada en y el los una como para depender del nivel de articulación de su tiempo, espacio y organización de la categoría, que conocimientos entre el trabajo y el puede servir como una garantía de hogar, a pesar de que las actividades derechos conquistados y avances en domésticas el mayor delegados, por lo general, a otras responsabilidad, también, de los mujeres. Es necesario reconocer cuidados eso, principalmente con datos que sentido y de una deberes domésticos masculinos (ABRAMO, 2007). y el cuidado sean desmitifiquen los reflejos de las discriminaciones justificadas, social 71 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Bruschini DESAFIOS JURIDICOS 2025 hombres ocupados gastaron 9,5 �gráficos 01 y 02, abajo, elucidan si gerentes bancarias. ese proceso de doble o triple jornada Gráfico 1 - Relación entre la jornada laboral de la banca y otras actividades Org.: ARBUÉS, M.P. ( 2015) Gráfico 2: Otras actividades laborales Org.: ARBUÉS, M.P. ( 2015) horas semanales (10%) y no se En relación a la jornada de trabajo, detiene ahí hubo casos de jornadas el que sobrepasaban las 48 horas promedio de las mujeres entrevistadas cumplía hasta 40 semanales horas nuevamente, semanales (65%), sin (5%). Se con observa, mayor embargo hubo casos de algunas diferenciación para las mujeres que que horas son funcionarias en instituciones semanales (15%), y encontramos bancarias de naturaleza pública, otras que lo hacían por hasta 46 siendo exactamente en la Caixa lo hacían por 44 72 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 de trabajo sucede también con las DESAFIOS JURIDICOS 2025 y culturalmente, bajo esta base. Los �encontró una jornada de trabajo superior a las 48 horas semanales. Gráfico 3: Jornada laboral semanal promedio de las gerentes Org.: ARBUÉS, M.P. ( 2015) La condición de la ocupación del supuesto, resaltamos que las cargo, por regla general, conduce a participantes no se identificaron o una jornada laboral excesiva en la declararon de forma significativa, función gerencial. En este muestreo, tener doble o triple jornada laboral, cerca del 30% de las entrevistadas fuera del espacio público. se encuentran en una jornada de más de 40 horas semanales. Cerca del 60% de las participantes ni siquiera admitieron poseer otros El análisis de las representaciones tipos de jornadas de trabajo, incluso nos no se identifican, siquiera como permite desvendar las idealizaciones, ideologías y “madre”, “ama de casa” o prácticas de poder presentes en una “doméstica”, sociedad, o en un determinado grupo información ya presentada de que, social. En ese caso específico las 50% de ellas, son solteras (20% prácticas tan separadas o divorciadas). 60% no arraigadas en esas mujeres que tienen hijos (y, entre las pocas que representan los tienen, como se observa, hay de poder están sus realidades, por corroborando la 73 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 DESAFIOS JURIDICOS 2025 Económica Federal en donde se �los hijos, dejando un porcentaje de hubieran sido alcanzados, todos los 5% de mujeres que “discrepan derechos y como si no hubiese ya completamente” y otro de 5% de nada más para conquistar. que mujeres “concuerdan parcialmente” y que cuando son Se considera poco el compromiso de cuestionadas si “en el caso de que estas mujeres gerentes con las tengan hijos, ellos vivan con la luchas y reivindicaciones de los entrevistada”. movimientos sociales, al manifestarse, de igual forma, con 3. Representaciones sociales respecto a su percepción de conocer sobre derechos y garantías la legislación y al mismo tiempo de trabajo de las mujeres omitirse (cuando no se declaran) gerentes sobre la cuestión. Se nota, delante de esta situación, que se refleja un Según Moscovici p.25) conformismo de estas mujeres sobre “toda representación se compone sus conquistas y derechos, que al de parecer. figuras (1978, y expresiones socializadas “social organización de es e En relación con los derechos y imágenes porque ellas se destacan garantías laborales previstos en la y simbolizan actos y situaciones legislación brasileña vigente, en que vuelven especial a aquellos referentes a la comunes”. Cabe aquí una pegunta: mujer trabajadora, se nota que poco ¿Cómo las gerentes de banco en más Brasil representan e interpretan sus conocerlos, a pesar de conocerlos luchas y conquistas en el campo sólo del Derecho Laboral? presenta el Gráfico 17. nos son o lenguaje la nos del 50% parcialmente, demostraron conforme lo En el caso en estudio la mayoría de las entrevistas representan su 74 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 campo de trabajo como si ya DESAFIOS JURIDICOS 2025 quien no acepta tener la custodia de �Org.: ARBUÉS, M.P. ( 2015) Considerando todos los obstáculos 4. “Techo de vidrio”, Carrera, enfrentados por las mujeres en su belleza y ascensión ascenso, principalmente en lo que se profesional refiere a la dificultad de mantener, simultáneamente, la vida En el malabarismo que hacen profesional, vida personal y vida cotidianamente familiar (observando que la mayoría diversidad de roles sociales, ¿quién es soltera, separada o divorciada, es la mujer trabajadora bancaria en con 50% en la primera categoría y el 20% en las siguientes; 60% no profesional, tienen hijos y que un porcentaje proveedora? ¿Quizás todas ellas? significativo tiene una jornada doble, ¿Tercera mujer, señora de su vida, ya que ejerce, también, el papel de de su destino y de su cuerpo? Brasil asumiendo moderno? esposa, ¿Es una una madre, “ama de casa”), se destaca, también que en los bancos públicos como El filósofo francés Gilles Lipovetsky Banco do Brasil y Caixa Económica (2000), ve a la mujer contemporánea Federal las mujeres se tardan mucho en más tiempo en conseguir el cargo de reinventándose delante de las raíces gerente y nunca llegan al puesto de la sociedad patriarcal y con un máximo largo camino para recorrer; sin de gerente general gerente de sucursal siquiera. o embargo, constante el autor mutación, apunta el 75 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 DESAFIOS JURIDICOS 2025 Gráfico 4: Derechos y garantías laborales de las mujeres �aquella que es la dueña de su a lado, sin que descuide su belleza destino, de su cuerpo y de su femenina. posición social. Para él, la tercera mujer dejó de ser definida como No obstante, construye una crítica al segundo sexo o 'mujer objeto' y se constatar que a pesar de que entiende en relación con el otro y el desempeñan muy bien sus funciones mundo – una mujer que dejó de ser en el campo profesional, su salario un invento del hombre, y está en es muy inferior que el de los constante cambio, reinventándose hombres. Por eso, el autor evalúa la frente al machismo, todavía en vigor existencia de un relativo progreso en la sociedad contemporánea. histórico, social y político con el ingreso de mujeres en el poder; sin Analiza Lipovetsky (2000, p.34-35): embargo, todavía son pocas las que (...) En los últimos cincuenta años ocupan puestos de liderazgo en el la condición femenina cambió más mundo corporativo. que en la suma de los últimos milenios (...) La revolución Este fenómeno Lipovetky (2000) lo femenina ha cambiado de una denomina ‘techo de vidrio”, o sea, forma sin precedentes. La píldora anticonceptiva y el compromiso entre mayor sea la jerarquía, menor profesional de la mujer nunca presencia de mujeres. Él realiza dos existieron. Y no se trata de una lecturas del papel secundario de la cuestión de su naturaleza, ha sido mujer en el contexto jerárquico: una una construcción social (...) Es es la persistencia del machismo, que posible que el progreso sea muy rápido, pero aún no vislumbro a mantiene a los hombres en el poder una cuarta mujer. e impide mujeres. la La ascensión otra de es las una El pensador, aún considera que la consecuencia de la primera - son los mujer moderna tiene su faceta restos de siglos de sumisión – de la malabarista, al intentar conciliar dos cual ella se viene libertando a los y a veces tres jornadas y, en el caso pocos, transformándola en la ‘mujer brasileño, sujeto’ o ‘en la tercera mujer’. donde se vive una dictadura de patrones estéticos, la (LIPOVETSKY,2000). ‘tercera mujer’ intenta llevar su vida 76 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 personal y la carrera profesional lado DESAFIOS JURIDICOS 2025 surgimiento de la ‘tercera mujer’: �de diferencia de género genera facilidad Lipovetsky (2000) permiten agregar que en el caso en estudio, la o mujer gerente bancaria puede ser profesional, 15% de las mujeres han considerada ‘la tercera mujer’, ya discordado plenamente que existen que pese a que tenga el ‘techo de algunas diferencias establecidas por vidrio’, ella ha conseguido ocupar un el género; 15% han discordado número puestos parcialmente; 30% han adoptado jerárquicos en la estructura bancaria, una posición de neutralidad y 40% los eran han concordado que existe más siempre ocupados por los hombres. dificultad para que la mujer consiga En la lucha por la igualdad de género la ascensión profesional, de las el diagnóstico que sigue revela que cuales hay todavía un largo camino que ella parcialmente y 20% han concordado tendrá que recorrer. plenamente (Gráfico 08). significativo cuales, de históricamente, dificultad en 20% la ascensión han concordado Gráfico 5: Diferencias de género x carrera Org.: ARBUÉS, M.P. ( 2015) Otro aspecto relevante demostrado influencia en el Gráfico 19 es que, a pesar de profesional de la mujer, entendiendo que haya cierta divergencia en la por pregunta presentación, sobre si hay o no en la belleza/estética, obstáculos con relación al género, adecuada, contradictoriamente, casi la totalidad concernientes de las participantes consideró que el femeninos. y ascensión una una entre a buena vestimenta otros aspectos los atributos factor estético es, de hecho, una 77 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Cuando se les pregunta si la DESAFIOS JURIDICOS 2025 En este sentido, las contribuciones �Org.: ARBUÉS, M.P. ( 2015) Los resultados presentados en el autora, con base en los datos gráfico 09 muestran contradicción presentados por con relación al gráfico 08, dado que, Hamermesh, señala si no hay diferencia entre ser hombre “resultados o mujer para obtener la ascensión demuestran que la apariencia puede profesional, ¿por qué los factores influir estéticos (TOZZI, 2012). y la belleza son de mucho en Daniel S. que los investigaciones los salarios”. determinantes diferenciales, y como factor de influencia? Cabe señalar, sin embargo, que: La investigación de Daniel se realizó En ese explica: aspecto, “La Tozzi apariencia (2012) importa en los Estados Unidos y tal vez la realidad brasileña sea diferente. Aun así, queda la duda: ¿cuáles cuando el asunto se trata de la razones hacen que los lindos sean carrera, para bien o para mal”, al privilegiados y conquisten salarios referirse a la obra: ‘El Valor de la más Belleza - Porqué las Personas respuesta: alta autoestima. Al final, Atrayentes Tienen Más Éxito’, de altos? Daniel arriesga la cuando estás satisfecho con tu propia apariencia (y además eres Daniel S. Hamermesh, el economista competente al ejercer tu cargo) es americano plantea esta discusión más fácil enfrentarse a los desafíos que aún representa un grande tabú de la carrera. "Quien se siente bien dentro de las organizaciones. Para la con su modo de ser tiene más 78 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 DESAFIOS JURIDICOS 2025 Gráfico 6: Belleza/estética y éxito profesional �a headhunter ejecutivas y, fundamentada en la Adriana Prates, directora de la literatura sobre la identidad femenina Dasein Executive Search, de Belo Horizonte. "Y la confianza ayuda a y el comportamiento de consumo, transmitir ideas y habilidades, lo que constató que existen determinadas acaba conquistando a los jefes." características relacionadas con la (HAMERMESH imagen y la estética que no se APUD TOZZI, 2012) acostumbran a solicitar en los anuncios de empleo o revistas de Otro punto y, tal vez el más importante de ser observado es que: La buena apariencia tiene otra ventaja: aumenta las oportunidades de que otros te pongan más atención en lo que tienes que decirles. De acuerdo con una encuesta de la Universidad Rice, de los Estados Unidos, hecha con profesionales en busca de un empleo, signos faciales llamativos, como cicatrices, distraen a los reclutadores y hacen con que ellos no se centren en el contenido del candidato, apenas en su aspecto exterior. "Cualquier elemento que llame la atención pesa en una entrevista", dice Marcela Esteves, consultora da Robert Half, empresa de reclutamiento de São Paulo, que admite vigilarse para no cometer una injusticia con los candidatos menos privilegiados estéticamente. (HAMERMESH APUD TOZZI, 2012) Más negocios, pero influenciar en que la consiguen selección del profesional y la ascensión de la carrera. Para la autora es Importante destacar que la belleza se define en este estudio como un conjunto de factores estéticos, comportamentales y físicos, y, de esta forma, contempla características relacionadas con la apariencia como el cabello, las uñas, la ropa etc., además de atributos relativos personalidad, como con la simpatía, carisma y buen humor. En este contexto, saber explorar sus características físicas, sabiendo valorizarlas de la mejor forma, y comportarse adecuadamente en un determinado ambiente son más importantes que tener una belleza innata. (GOMES, 2010, p.72) En Brasil, como si no fuera poco que la belleza y la estética femenina sean próxima de la realidad brasileña, Gomes (2010) entrevistó a mujeres entre 32 y 37 años, jóvenes valorizadas, también existe el estereotipo de la ‘ejecutiva exitosa’ cuyo modelo incluye caracteres 79 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 dice DESAFIOS JURIDICOS 2025 seguridad", �físicos, no siendo importante apenas alcanzadas el estudios análisis de los comportamentales de aspectos la mujer por analizados trayectoria por los Gomes (2010) demuestran que las mujeres establecidos) el de ‘bonitas’ (dentro de los patrones profesional. (...) medio patrón influencia profesional de cuentan con una la las mayor probabilidad de que sean ejecutivas. Aquella que esté fuera contratadas para trabajos en los que del patrón, tendrá más dificultad tendrán contacto directo con el para subir en la carrera y, si llegase público, al puesto más alto, probablemente consideradas ‘no bonitas’ tienden a sería moldeada. Se ha creado la imagen de la ejecutiva modelo y el mercado espera que aquellas que mientras que las ser contratadas para las funciones internas. se vuelven o buscan volverse ejecutivas sigan este patrón (GOMES, 2010, p.57) Existe una (falsa) confianza asociada a la belleza que da vida a Más tarde, en su análisis, la autora la creencia de que esas funcionarias continúa: son más competentes que las demás. Por lo tanto, el aumento Sea por opción del cliente o del salarial derivado de una promoción, gerente, al que le gusta lidiar con lo de contratar a personas bonitas, la mayores ingresos y ascensión verdad es que la belleza llega casi profesional sucede más más rápido a ser exigida de la profesional entre las ‘bonitas’ a lo largo del brasileña, tiempo (mientras que las ‘no bonitas’, pues se encuentra relacionada con su competencia y además de encontrar más desempeño. De esta forma, la belleza puede ser usada como una dificultades en recibir promociones, herramienta, útil en la contratación aumentos y en el día a día de una ejecutiva. profesionales, también reciben un Ella abre puertas, crea una imagen promedio positiva (o negativa), es una forma de llamar la atención y tener acceso a personas y ambientes (GOMES, 2010, p. 72). y ascensiones salarial menor si comparadas con las clasificadas como ‘bonitas’). E, incluso, existe una percepción social de que las funcionarias generalmente, más son ‘bonitas’, más 80 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Otras observaciones conclusivas DESAFIOS JURIDICOS 2025 profesionales, comportamentales y �los interacción impacta positivamente obtenidos en los análisis realizados sus salarios. por Gomes resultados (2010), ésta investigación realizada en el sector Los tres principales factores que bancario en Goiânia, con mujeres influyen en la diferenciación entre las actuando mayores oportunidades para las más gerenciamiento, demostró que casi ‘bonitas’, en palabras de las propias la totalidad de ellas cree que el factor mujeres, según la investigadora, estético interfiere en la ascensión son: autoconfianza, percepción de profesional, totalizando 85% de las competencia y mayor sociabilidad entrevistadas que concuerdan con (GOMES, 2010). esta afirmación, 60% concuerdan en plenamente, cargos 25% de concuerdan No existe tabú por parte de las parcialmente, 10% se ponen en mujeres en tratar sobre este tema. posición de neutralidad o evitando En este sentido, la entrevistadora responder, consideró sorprendente como la discuerdan que exista esta relación. y, apenas, 5% pregunta fue tratada con naturalidad por las entrevistadas y apareciendo Sin embargo, cuando es observada de la la relación entre género y salario, trayectoria profesional. Sobre la esta discrepancia vista en relación sensación de tener doble jornada con la estética ya no se nota más. En abordada las la percepción de las mujeres en el entrevistadas, Gomes (2010, p.74) puesto de gerente en el segmento concluyó: bancario de Goiânia – entrevistadas forma tan explícita por algunas en de para la realización de este trabajo – La mujer tiene, por lo tanto, la presión social de ser eficiente en el trabajo, en los cuidados con la no hay relación entre salario y género. casa, en la atención a la familia y cuidada Cuando se les preguntó sobre este físicamente, creándose una alta tema, confirmando ser el sector expectativa bancario un área profesional cada todavía estar inalcanzable. bien y un ideal vez más segmentada para las mujeres, 55% de ellas discordaron 81 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Corroborando DESAFIOS JURIDICOS 2025 comunicativas y sociables, y esta �género y salario, 45% discordaron bancarias plenamente y 10%, parcialmente. nacional y los bancos privados de Mientras que 20% adoptaron una control extranjero, que difieren de posición de neutralidad y/o evitaron aquellas responder, concordaron, públicas, existe encuentran 10% parcialmente, que una en las instituciones privadas de instituciones donde capital bancarias las mayores mujeres obstáculos relación entre género y salario y 15% para la ascensión profesional y concordaron, totalmente, que existe mayores esta tratamiento relación (Gráfico 10), probablemente en función de las diferencias de con el inferioridad en relación a los hombres. diferencias ya notadas entre las Gráfico 7: Género x Desigualdades salariales Org.: ARBUÉS, M.P. (2105) El mismo perfil de respuesta se a los bancos privados, ya sea presenta en el Gráfico 11, cuando se nacionales o de control extranjero, busca verificar si las entrevistadas con los bancos públicos (Caixa consideran que exista algún tipo de Econômica Federal y Banco do diferencia en la distribución de Brasil). O sea, 45% discordaron actividades entre hombres y mujeres plenamente para el mismo puesto, confirmando diferencias en la definición de tareas, el sin embargo 15% de las gerentes patrón de anteriores y diferencia de el las respuestas impacto las de políticas que existan estas la entrevistadas afirmaron que existen de plenamente diferencias en relación a Recursos Humanos que diferencian las atribuciones de tareas. 82 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 políticas DESAFIOS JURIDICOS 2025 que exista cualquier relación entre �Org.: ARBUÉS, M.P. (2015) No obstante, a pesar de que haya dentro de la empresa. En este caso, una detección mayor explícita de 35% discuerdan plenamente y 15% diferencias políticas de discuerdan parcialmente que exista Recursos Humanos, apenas entre alguna discriminación, mientras que los bancos privados y los bancos 20% se quedaron con duda o públicos, con mayores obstáculos evitaron responder, conforme el para profesional Gráfico 12. El índice de los que instituciones concuerdan que existe algún tipo de públicas, esa prevalencia no es tan discriminación de género, por parte nítida la de la empresa, alcanza 30% (20% de concordando parcialmente y 10% la verificada en carrera en cuando existencia las de las se analiza algún tipo discriminación general o de género, concordando plenamente). Gráfico 9: Discriminação de Gênero X Empregador Org.: ARBUÉS, M.P. (2015) Gomes (2010), además de concluir discriminación en relación a la mujer que las cuestiones estéticas sirven en como diferencial en el mercado de especialmente en aspectos como trabajo, también verificó que es jerarquía, remuneración y área de común actuación, habiendo algunas áreas y la identificación de la el ejercicio profesional, 83 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 DESAFIOS JURIDICOS 2025 Gráfico 8: Gênero X Cargo/função �los hombres. ya sea en el espacio doméstico, o ya sea en el espacio público, en las Como se abordó anteriormente, las mujeres aún ocupan relaciones laborales. posiciones subordinadas a los hombres, reciben 5. La naturalización de la salarios más bajos, están más violencia (simbólica) en las presentes en profesiones vinculadas relaciones laborales a las áreas asistencia como social educación, prestación de A pesar de varias conquistas las servicios, y son minoría en áreas mujeres aún tienen mucho por lo que conocidas como masculinas como la luchar, aun siendo una tercera mujer. del acero o la de automóviles, entre Un gran desafío se ha vuelto otras. enfrentar la violencia inclusive la simbólica en una sociedad machista Además de eso, la relación de y patriarcal como la brasileña. amistad se diferencia en el ambiente laboral cuando, en los momentos de De acuerdo con el Código Penal ocio, encuentros, conversaciones de Brasileño (CPB), el acoso sexual corredor etc. constituye en un acto ilícito en los femenina, dejando hay presencia evidente el distanciamiento entre hombres y términos del artículo 216-A que define: mujeres en aquello que va más allá del campo profesional, y un mejor Acoso sexual: Avergonzar a alguien con el motivo de obtener relacionamiento de los hombres con ventajas o favorecimiento sexual, los hombres y mayor aislamiento de con el agente de su estatus como las mujeres. superior jerárquico o ascendiente inherente al ejercicio de un empleo, Esas discriminaciones, para Gomes cargo o función. Pena: prisión de 1(uno) a 2 (dos) años2 (2010) son discretas, poco explícitas, pero ni por eso, inexistentes y En la redacción del artículo se verifica reflejan, de forma encubierta, la que el tipo de crimen referido exige 2 La Ley nº 10.224, de 15.05.2001, modificó el Código Penal Brasileño, para prever sobre el crimen de acoso sexual. Disponible en http://jus.com.br/artigos/assedio-sexual. 84 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 cultura patriarcal aún muy presente, DESAFIOS JURIDICOS 2025 puestos que aún son exclusivos para �realizado forma Según Pamplona Filho (2005), el deliberada, o sea, con la intención de problema del acoso, sin embargo, es avergonzar a alguien con el objetivo mucho más amplio que la forma de obtener ventaja o favorecimiento conceptualizada y criminalizada en sexual. El sentido es tratar de reprimir Brasil. Para el jurista, el acoso sexual el acoso sexual en el trabajo, ya que es toda conducta de naturaleza tal conducta consiste en un ataque sexual no deseada que, aunque frontal a los principios fundamentales rechazada por el destinatario, es de la dignidad de la persona humana continuadamente reiterada por el del trabajador, de la igualdad entre acosador, restringiéndole la libertad los trabajadores y de la libertad sexual. Por constituirse una violación sexual, de del principio de libre disposición del su propio la OIT reglamentar y ha en tratado ampliar cuerpo, esta conducta entendimiento, tratando el acoso establece una situación de profunda sexual como: vergüenza y, cuando se práctica en el ámbito de las relaciones laborales, Actos, físicos insinuaciones, forzados, contactos puede generar consecuencias aún invitaciones más dañinas. El acoso sexual en el impertinentes, desde que presenten una de las siguientes trabajo redunda en un "ambiente características: Sea una condición laboral tenso y hostil, provocando clara para mantener el empleo; dolores de cabeza, de columna y de Influenciar en las promociones de la estómago, además de insomnio, carrera del acosado; Perjudicar el depresión, falta de concentración y rendimiento profesional, humillar, insultar o intimidar a la víctima; Amenazar y hacer con que las víctimas cedan por miedo de interese por el trabajo" (PAMPLONA FILHO, 2005, p. 2.735) de denunciar el abuso y la oferta de Para Barros (1995, p.01 ), "la crecimiento de varios tipos u oferta investigación realizada en el inicio que desfavorezca a las víctimas en medios académicos y laborales del año de 1995, en doce capitales entre otros, y que en el acto tenga brasileñas, se constató que 52% de que dar algo a cambio, como las mujeres que trabajan ya fueron posibilitar la intimidad para ser acosadas sexualmente”. Para la favorecido en el trabajo. (OIT, 2001) autora, las mujeres tienen miedo de denunciar el acoso sexual en el 85 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 sea DESAFIOS JURIDICOS 2025 que �plenamente empleo o la buena fama. Las fueron acosadas sexualmente, si se ocupantes de cargos más modestos considera son las mayores víctimas, ya que la entrevista, entre las cuales 10% pérdida del empleo amenaza su concuerdan parcialmente y 10% ni propia subsistencia y la de su familia. concuerda el que muestreo y ni ya de la discuerdan (prefiriendo omitirse en relación al En la presente encuesta no es asunto), totalizando 35% contra 55% significativa, entre las participantes que afirman discordar plenamente entrevistadas, la de haber sufrido cualquier tipo de acoso profesionales que sintieron sexual en el ejercicio de la actividad incidencia se acosadas sexualmente, pero aun así, profesional bancaria, como es preocupante notar que 15% demostrado en el Gráfico 13 abajo. Gráfico 10: Acoso Sexual Org.: ARBUÉS, M.P. (2015) Ya en relación al acoso moral, sufrido cualquier tipo de acoso diferentemente de lo que se verificó moral, conforme lo demuestra el en relación al acoso sexual, la Gráfico 14. O sea, de alguna forma, incidencia de mujeres en cargo de en menor o mayor grado de acoso gerenciamiento que se han sentido moral, 60% de las gerentes se moralmente aumentó declararon acosadas en sus puestos considerablemente, con 15% que laborales. Esto significa que el acoso concuerdan plenamente, 10% que moral concuerdan parcialmente, 20% que relaciones laborales en el ambiente prefirieron no declarar y 40% que bancario discordaron plenamente de haber puestos de acosadas es una y, realidad aunque liderazgo, en las ocupando la mujer 86 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 concuerdan DESAFIOS JURIDICOS 2025 trabajo, ya que temen perder el �esta forma de violencia simbólica que afecta al mercado laboral. Gráfico 11: Acoso Moral Org.: ARBUÉS, M.P. (2015) El acoso moral en el ambiente laboral puede manifestarse sobre tres variantes: vertical (la violencia Por lo menos 40% de los funcionarios bancarios ya pasaron por situaciones embarazosas en el parte de la dirección o de un superior trabajo. Por el contrario, apenas jerárquico), horizontal (la violencia es 5,2% de los entrevistados que practicada por uno o más colegas del relatan haber sido víctimas de mismo acoso moral discutieron sobre este nivel ascendiente practicada trabajadores jerárquico) o violencia es (la por el contra grupo un jefe de asunto con alguien, 34,65% buscaron apoyo en la familia, 14,85% hablaron con amigos, o 10,89% buscaron un colega de la superior). En el proceso de acoso empresa y apenas 6,52% fueron al moral del tipo vertical, la acción no sindicato. Esta misma encuesta necesariamente precisa ser activada identificó que las principales dificultades en el trabajo apuntadas por el jefe, pero él puede contar con por los entrevistados son: falta de la complicidad de los colegas de personal (70,97%), carga excesiva trabajo de la(s) víctima(s) y, por de trabajo (54,66%), competencia medio de estos, la violencia se entre personas (34,09%) y falta de desencadena. En este sentido, un estudio nacional sobre acoso moral respeto con los horarios (27, 36%).” (JACQUES Y AMAZARRAY, 2006, p.103). en la categoría bancaria (MACIEL et al., 2006) constató que: 87 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 DESAFIOS JURIDICOS 2025 trabajadora bancaria es víctima de �Bancarios de São Paulo, Osasco y explotada y marginalizada. (...) Aumentó la consciencia de la mujer región, , son acosadores. En lo que porque antes ella tenía vergüenza se refiere al acoso sexual entre las de exponer el acoso. Se muestra mujeres funcionarias bancarias, la muy positivo cuando ella alcanza encuesta demostró un aumento de un grado de politización y se siente 1.500%; el acoso moral, registró un aumento de 26,58%; la segura para denunciar, porque antes no era declarado, completa. (SAVIAN, 2015) . discriminación racial avanzó 252,31% y la discriminación sexual creció Para Pamplona Filho (2005), el 69,23%. . En entrevista al diario de la acoso moral en el trabajo consiste en entidad, del un proceso de persecución de la Ulices víctima caracterizado por el objetivo la SindBan, Savian, vicepresidente Ângela puso en Isabel la del agresor, que es conscientemente importancia de la divulgación de los o no, el de excluirla del ambiente datos para mostrar lo tanto que el laboral. Por su vez, el acoso sexual sistema financiero “es un blanco, de se configura, igualmente, en un la élite dominada por los hombres y proceso discriminatoria” acosado, pero con la intención de . evidencia La sindicalista destaca y aún que: de persecución del obtener favores sexuales de la víctima. Para el jurista: "la diferencia Este perfil demostró que la mujer tiene que esforzarse cada vez más esencial entre las dos modalidades para ejercer altos cargos y, cuando reside en la esfera de intereses se trata de una mujer negra, la tutelados, ya que el acoso sexual dificultad para alcanzar escalones atenta contra la libertad sexual del más altos dentro del banco es aún más difícil. Lo que llamó más la atención cuestiones ese año relativas fueron al las acoso, principalmente el acoso sexual. individuo, mientras que el acoso moral hiere la dignidad psíquica del ser humano" (PLAMPLONA FILHO, 2005). Tuvo una evolución muy alta y, por más que hayamos luchado y tomado medidas, el acoso continúa Desde el punto de vista jurídico, tanto el acoso moral como el sexual 88 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 por el Sindicato de los servidores porque la mujer continúa siendo DESAFIOS JURIDICOS 2025 Sobre este asunto, datos levantados �de la honra del/de la trabajador(a). con Son, por lo tanto, formas injustas de dominador. el modo de pensar del persecución, que se manifiestan a través de la violencia simbólica Se verifica que en el espacio impregnada estudiado, el sector bancario, el en las relaciones laborales, en que la mayoría de las proceso víctimas Existen reconocimiento de la legitimidad se innegables puntos de contacto entre enraíza en el acuerdo inmediato los dos aspectos jurídicos: acoso entre las estructuras incorporadas, moral y acoso sexual en el trabajo. vueltas inconscientes. Por su vez, son mujeres. es idéntico: el este acuerdo potencialmente explica Encontramos, una la facilidad, del hecho, espantoso y desestructura, recurrente con que los dominadores humilla y agrede a la dignidad de la imponen su dominio, permitiendo víctima que, en la mayoría de los afirmar que este dominio no es casos, se ve obligada a dejar el apenas un dominio de clase o de empleo. grupos, sino más bien un dominio persecución en que ambos, masculino (BOURDIEU, 2005). Conclusión Extrapolando, por La violencia simbólica consiste en concepto legitimidad, una violencia que se ejerce con la matices del dominio masculino, el complicidad tácita de los que la cual se basa en leyes andrógenas, el sufren y también, con frecuencia, de autor considera que la paradoja no los que la ejercen, en la medida en está en las diferencias visibles del que unos y otros son inconscientes cuerpo femenino o masculino, que de ejercerla o de sufrirla. En otras parte de una visión androcéntrica palabras, la violencia simbólica se pero constituye, en un primer momento, características como una violencia disimulada, que siendo le confiere poderes particulares y jerarquizadas, que se legitiman y se una eficacia específica. Ella es naturalizan frente a las dominadas sí de en dos la lo tanto, a el los institución biológicas esencias de como sociales suave, sutil, dulce que hace con que 89 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 la persona que recibe el ultraje actúe DESAFIOS JURIDICOS 2025 son actos ilícitos que van en contra �ejecutivas funcionarias de la banca). relaciones laborales aplicación de Con este pensamiento (prejuicioso) y sus en la derechos humanos. de las mujeres, que es fruto de la incorporación de las relaciones de Por lo tanto se concluye, que las poder y de la división sexual del mujeres ejecutivas funcionarias de la trabajo, las banca, a pesar de las conquistas y sociales y avances resultantes de la expresadas oposiciones en fundacionales estructurantes del orden simbólico, modernidad las mujeres ejecutivas de la banca, tiempos globalizados y del mundo que a pesar de las conquistas laboral, atribuyen, todavía, a la sociales y avances resultantes de la cultura modernidad significante que surge de los que surge patriarcal, y de un los poder conformador, que tiempos globalizados y del mundo interfiere como constituyente en las laboral, identidades de género, y de esta todavía se encuentran subordinadas a los dictados de la forma, cultura patriarcal, reflejo de un poder relaciones laborales significante que aplicación de interfiere como constituyente en las derechos. y conformador, en la igualdad sus y en las en la humanos identidades de género, y de esta Referencias Abramo, L. 2007. 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Reestruturação nos bancos do Brasil: desemprego, �UNA SISTEMATIZACIÓN SOBRE LA PÉRDIDA DE OPORTUNIDAD DERIVADA DEL EJERCICIO DE LA ABOGACÍA: TRATAMIENTO DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL ESPAÑOL A REVIEW OF THE LOSS OF OPPORTUNTY DUE TO THE PRACTICE OF LAWYERS: SPANISH DOCTRINAL AND JURISPRUDENTIAL APPROACH Luis Pérez Orozco Universidad de Castilla – La Mancha https://orcid.org/0000-0002-4289-0051 luis.perezorozco@uclm.es Resumen: El siguiente artículo de investigación se encauza a la fundamentación teórica de la teoría de la pérdida de oportunidad y su aplicación en casos de negligencia en el ejercicio de la abogacía. Dicha construcción teórica se refiere a la situación en la que un tercero causa la pérdida de una oportunidad de obtener un resultado favorable para otra persona. Se utiliza en casos de negligencia profesional, y en particular en el ámbito del ejercicio de la abogacía, en los que un letrado no cumple con su deber de diligencia y provoca la pérdida de una oportunidad procesal para su cliente. La investigación explica los requisitos para la aplicación de esta teoría en esos casos de mala praxis, así como sus diferencias con el lucro cesante. También se analizan sus diferentes enfoques y a partir de la jurisprudencia se presentan ejemplos de casos en los que se ha instrumentado. Palabras clave: abogacía, pérdida de oportunidad, daños. Abstract: The following research article focuses on the theoretical basis of the theory of loss of opportunity and its application in cases of negligence in the lawyer's practice. This theoretical concept refers to the situation in which a third party causes the loss of an opportunity to obtain a favorable Como citar: 96 Perez, L. (2025) Una sistematización sobre la pérdida de oportunidad derivada del ejercicio de la abogacía: tratamiento doctrinal y jurisprudencial español. Revista Desafíos Jurídicos, 5(8). https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-147 �of the lawyer's practice, in which a litigator fails to fulfill his duty of care and causes the loss of a procedural opportunity for his client. The research explains the requirements for the application of this theory in such malpractice cases, as well as its differences with lost profits. Its different approaches are also analyzed and examples of cases in which it has been applied are presented based on judicial precedents. Keywords: lawyering, loss of opportunity, damages. Introducción La teoría de la pérdida de oportunidad manera convincente la existencia y es una de las más controvertidas en el extensión Derecho de daños. Sostiene que, en oportunidad. algunos casos, la persona que ha dogmática nace en el ámbito médico, sufrido un daño puede reclamar una donde se utiliza para casos en los que indemnización por la pérdida de la un paciente ha perdido la oportunidad oportunidad de obtener un beneficio o de recibir un tratamiento que habría evitar una pérdida que habría sido mejorado posible si no hubiera ocurrido el hecho recuperación. dañoso. responsabilidad subjetiva y requiere de la Esta sus pérdida de construcción posibilidades Se basa de en la que haya existido una acción u La aplicación de esta teoría no está omisión negligente por parte del exenta de desafíos y uno de ellos es personal sanitario, es decir, una determinar infracción de la lex artis, ya sea en una la cuantía de la indemnización en casos donde la relación pérdida de oportunidad es incierta y extracontractual. contractual o subjetiva. Es necesario establecer criterios objetivos y razonables para Si bien la pérdida de oportunidad se evaluar la probabilidad perdida y utiliza principalmente en el ámbito de calcular la responsabilidad médica, también se la compensación correspondiente. Además, también aplica a las profesiones jurídicas, surgen cuestiones sobre la carga de la como abogados y procuradores. Es prueba y la dificultad de establecer de este último sector el objeto de estudio 97 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 result for another person. It is used in cases of professional negligence, and in particular in the field �presente actuación ensayo. Aunque negligente no la I. La lex artis y los deberes de sea la representación procesal de estrictamente un requisito para aplicar los justiciables. la pérdida de oportunidad, en el Aunque los representantes legales de contexto de estas dos profesiones es las partes en un proceso judicial no un para pueden ser responsabilizados por las del decisiones del tribunal, que puede ir La en contra de sus argumentos y del abogado posiciones en defensa de los intereses elemento determinar la fundamental responsabilidad profesional jurídico. responsabilidad conduce a civil preguntas sobre las de sus clientes, sí pueden ser funciones de la responsabilidad y considerados responsables por la algunos de sus dogmas, como la violación de la lex artis, es decir, las distinción de reglas y normas propias de su medios y resultados, el papel de la profesión, así como los deberes éticos información, la diligencia profesional, y el creciente impacto de las normas establece los requisitos técnicos que éticas, la prueba del incumplimiento y los profesionales del derecho deben el nexo causal, la cuantificación de la seguir, y exige al abogado cumplir con indemnización. Hoy día proliferan las la máxima diligencia y celo en la tarea demandas de entre obligaciones indemnizatorias deontológicos. defensa Este que se concepto le ha presentadas por los clientes contra encomendado. El abogado, como sus abogados, lo que no parece especialista atribuible a una reducción del valor jurídico, tiene la obligación de ejercer profesional, sino a una serie de una diligencia superior a la del circunstancias, entre ellas un acceso ciudadano promedio. en el ordenamiento más fácil a la justicia y mayor concienciación de los ciudadanos en La obligación del abogado consiste en sus derechos. prestar sus servicios profesionales con diligencia y de acuerdo con las reglas técnicas de la abogacía, conocidas como “lex artis ad hoc”. 98 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 del �proporciona pautas para regular la profesión bajo pericia y a las reglas conducta técnicas de la abogacía, que son Estatuto General de la Abogacía ampliamente aceptadas, donde el Española, letrado se compromete a utilizar los Título medios necesarios y actuar con el profesionales cuidado y la habilidad requeridos para clientes, establece los deberes del proteger los intereses de sus clientes. abogado; Es Deontológico importante destacar que su profesional. Además, específicamente IV en Relaciones de así la su entre Abogacía como de el el la y Código Abogacía. obligación es de medios, lo que Asimismo, en el ámbito del Código significa que el abogado no puede Civil y en relación “al contrato, o la hoja garantizar resultados específicos, sino de que está sujeto a la lógica propia del procuradores no tienen una regulación Derecho y a la estructura del proceso específica legal, que implica la confrontación de responsabilidad intereses Es quedan sometidos a los arts. 1902, importante destacar que el estándar cuando se trata de responsabilidad de extracontractual, en tal caso, los contrapuestos. conducta para evaluar el encargo, en los abogados el que civil y a se su refiere, cumplimiento de estas obligaciones no abogados es el mismo que el de un buen padre responsabilidad de familia, sino que se basa en la cuenta del contrato previo, tanto la diligencia hoja profesional. (Tribunal de responden por contractual habida encargo como contrato Suprema de España, 2021) verbal”. (Medina Martín, 2017) Para determinar las obligaciones y el Existen nivel de diligencia requerido de un obligaciones abogado, se debe hacer referencia a comportamiento de un abogado. Por diversas fuentes normativas. (Serra un lado, se encuentran aquellas que Rodríguez, 2019) En primer lugar, el establecen pautas de conducta, como Código mantener en confidencialidad toda la de Deontología de los Abogados de la Comunidad Europea información dos categorías que de rigen proporcionada el por 99 el DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 Esta se refiere a la realización de una �responsabilidad subjetiva basada en y cumplir con el deber de informar, un contrato, resultará en la obligación entre otros. Por otro lado, están las del Abogado de compensar los daños obligaciones causados por la falta de diligencia en que se refieren a aspectos más técnicos de la práctica la jurídica. profesionales, tomando en cuenta las La regla técnica más prestación importante y fundamental requiere que normas el aceptadas abogado exhaustivo realice del caso un análisis desde una perspectiva jurídica integral y abarca de sus técnicas en servicios generalmente su campo y las circunstancias particulares del caso. (Martí Martí, 2009) tanto los aspectos sustantivos como los procesales, antes de emprender Para que un tribunal pueda determinar cualquier acción legal pertinente. Esto la responsabilidad civil de un abogado, implica, por ejemplo, fundamentar es necesario verificar y demostrar la adecuadamente y existencia de ciertos requisitos, tal fundamentos legales en los escritos como lo establece el artículo 1101 del de proponer Código Civil. Según este precepto, diligentemente las pruebas y prestar aquellos que, en el cumplimiento de atención su sus obligaciones, actúen con dolo, presentación, y cumplir estrictamente negligencia o demora, o que de alguna con los plazos y términos legales manera establecidos. (Chaparro Matamoros, establecidas, estarán sujetos a la 2014) obligación de indemnizar los daños y los alegaciones, meticulosa hechos a infrinjan perjuicios las condiciones ocasionados. Por lo tanto, en lo que respecta a la consecuencia, responsabilidad civil del Abogado, prueba cualquier las fundamentales para que se pueda circunstancias que conforman dicha atribuir responsabilidad civil a un obligación o incumplimiento de los abogado. deberes demostrado desviación de correspondientes, considerando que se trata de una de la En constatación estos Una vez que requisitos que el se y son ha abogado demandado ha infringido las normas 100 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 cliente, proteger los datos personales �sostiene, se debe tener en cuenta que, al exclusivamente tratarse de una obligación de medios, objetiva del daño (en la determinación no se puede hablar de responsabilidad de criterios legales para vincular una objetiva del abogado. Esto significa acción a un daño), y, por lo tanto, en el que por caso de las omisiones, en la aplicación acciones u omisiones culpables o de criterios para determinar cuándo negligentes, al quien ha omitido una acción debe ser demandante probar dicha culpa o responsable de un resultado que en negligencia. (Tribunal Suprema de realidad España, 2021) materialmente. A este respecto, se solo será y responsable corresponde el enfoque en no la ha se centra imputación causado pueden considerar varios criterios, “En numerosos casos, las acciones pero es indudable que el daño debe consideradas implican estar relacionado con la omisión en los principalmente la falta de acción. casos en que existe un deber legal de Aunque omisiones prevenir un daño (en el sentido de generalmente no son puras, sino que garante) y la acción que se debió se insertan en una actividad, y a veces realizar y se omitió tenía la capacidad es cuestionable si se puede hablar de prevenirlo. (Asúa González, 2020) incorrectas estas realmente de omisión en el caso. Sin embargo, lo que se quiere destacar Por lo tanto, para determinar el ahora es que, aunque se refieran a incumplimiento omisiones, en el análisis realizado se profesional, es imprescindible que la da por sentado que también se puede parte perjudicada demuestre ante el hacer un juicio de causalidad respecto tribunal que dicho incumplimiento a ellas. Se reconoce que el ámbito de ocurrió debido a la culpa o negligencia la del abogado. En otras palabras, el causalidad es principalmente por debe parte del material o físico, por lo que sería más demandante proporcionar apropiado hablar de causalidad en las pruebas que respalden la afirmación acciones y no en las omisiones (ex de que el abogado actuó de manera nihilo nihil fit). En las omisiones, se negligente o con culpa. 101 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 profesionales establecidas (lex artis), �II. La teoría de la pérdida de oportunidad misma y no con su oportunidad en el derecho de objetivo, que es el beneficio esperado. daños. Sin embargo, desde una perspectiva La teoría de la pérdida de oportunidad legal, la doctrina de la pérdida de procesal es una construcción jurídica oportunidad implica algo más: se que busca evitar la injusticia que convierte en un mecanismo que puede surgir en la aplicación estricta facilita la prueba, donde, a pesar de la de los elementos del Derecho de incertidumbre causal y la falta de una daños, como la exigencia de pruebas conexión directa entre la acción u concluyentes. Cuando no se alcanza omisión y la ocurrencia del daño, se ese ‘estándar de prueba suficiente’, se atribuye al acto de un tercero la podría privación rechazar cualquier a la víctima que de tenía. las compensación y eximir al responsable expectativas Esta del posible daño, a pesar de que asignación dinámica de la carga de la podría haberlo evitado al seguir ciertas prueba, como se sabe, distribuye la normas. responsabilidad de probar los hechos relevantes en el proceso de manera La doctrina de la de flexible y no preestablecida, de modo oportunidad se fundamenta en la que en cada etapa del proceso se presencia de un acto ilícito llevado a pueda determinar quién está mejor cabo por un tercero ajeno a la víctima posicionado misma, el cual interviene en el aspectos de los hechos, lo que ayuda desarrollo los a corregir el desequilibrio al que suele que enfrentarse la víctima en estos casos. normal acontecimientos de pérdida de manera frustra las expectativas previstas. Esto para probar ciertos (Gallardo Castillo, 2015) se entiende con la condición de que, por un lado, estas expectativas sean Para abordar esta situación de razonablemente plausibles, es decir, incertidumbre en casos en los que no no demasiado especulativas, y, por es posible lograr una certeza absoluta, otro lado, que la frustración o pérdida la teoría de la pérdida de oportunidad 102 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 esté directamente relacionada con la �curación o mejoría en la salud del En primer lugar, facilita la prueba del paciente. vínculo causal entre la acción u encontramos ante una especulación o omisión del individuo y el daño hipótesis sobre lo que habría sucedido causado. La doctrina de la pérdida de si se hubiera tomado un curso de oportunidad no se plantea como una acción diferente. (Pérez Vallejo, 2021) En esencia, nos alternativa a la evaluación de la violación de la lex artis, aunque puede En segundo lugar, se aplica como complementarla. una criterio para determinar la cuantía de metodología que permite ofrecer una la indemnización y para ello reconoce compensación que se ha perdido la oportunidad de donde no Constituye en se aquellos casos determinar obtener un resultado favorable debido claramente una ruptura en la práctica a la falta de certeza. La pérdida de médica aceptada, pero hay un daño oportunidad ilegítimo y dudas sobre la relación resultado de las acciones de un causal. individuo, se pierden las posibilidades Sin circunstancias, puede embargo, el daño en estas no se implica que, como de obtener un resultado favorable. manifiesta de manera tangible (final) Esta como resultado directo del evento, compensación sino que se refiere a la incertidumbre expectativas perdidas de obtener un respecto beneficio. a cómo se habrían teoría permite otorgar basada Por lo en las tanto, la pérdida de desarrollado los acontecimientos con indemnización una intervención diferente. Este tipo oportunidad siempre será inferior a la de daño es real y susceptible de que correspondería si se indemnizara compensación, el aunque podría daño por una final sufrido. En otras compararse con el daño moral, pero palabras, se indemniza la oportunidad en realidad no lo es. Se trata de un perdida en lugar del perjuicio definitivo daño difícil de cuantificar y definir con experimentado. certeza, dificultades ya que implica una han No obstante, estado las en el oportunidad perdida o una expectativa procedimiento de cálculo de para frustrada, como la posibilidad de vida, determinar esa cuantía. ARGELICH 103 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 resuelve el problema de dos maneras. �analiza más responsabilidad civil. Esta teoría no complejo en los casos en el que permite reconocer indemnizaciones dependa de eventos futuros, como ya cuando falta un requisito esencial, que se ha visto al tratar de la regla del es que el hecho causante del daño resarcimiento proporcional del riesgo, haya provocado el perjuicio de manera pero sin embargo la jurisprudencia indudable. sigue en ocasiones sistemas de sistemas cálculo compensación continental, se aplica de manera íntegra o discrecional. (De Barrón estricta una versión de esta teoría con Arniches, 2012) una exigencia probatoria muy elevada. diversos: que es Además, jurídicos en de la algunos Europa Niega la doctrina de la pérdida de una III. Enfoques de la teoría de la oportunidad y exige una demostración pérdida de oportunidad. rigurosa del nexo de causalidad, que supera el estándar ordinario del Toda la argumentación esgrimida en derecho civil. En estos casos, se exige torno a esta doctrina se puede un nivel de certeza cercano al 100% encuadrar dentro de tres enfoques: para establecer el vínculo causal. Esta todo postura ha sido adoptada por la o nada (contrario a la indemnización por las oportunidades jurisprudencia perdidas), autonomista del perjuicio (Yong, 2011) belga con firmeza. patrimonial o personal y el de la causalidad defienden, probabilística a indemnización grandes por (ambas rasgos, pérdida la de oportunidad). Aquellos que apoyan esta teoría, independientemente de que la apliquen en su forma estricta, critican la doctrina de la pérdida de oportunidad por ser manifiestamente 1) Enfoque del todo o nada contraria al principio básico de la certeza causal sobre el que se asienta La teoría del todo o nada se opone a la idea de indemnizar la pérdida de una oportunidad al considerar que va la institución de la responsabilidad civil: no se puede indemnizar si ni si quiera se puede constatar realmente en contra del fundamento mismo de la 104 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 COMELLES �juicio”, conducta y el daño, por cuanto no hay posibilidades de éxito que hubiera razón para reparar. Además, provocan tenido la acción legal si no hubiera que el sujeto, en este caso el sido frustrada. Si las posibilidades de profesional, se a éxito de la acción no emprendida aumentar excesivamente toda fueran altas o muy probables, la precaución sobre el desarrollo de su compensación sería igual al daño actividad, por cuanto se le puede sufrido; si fueran muy bajas o poco llegar a exigir que resarza un daño sin consistentes, la demanda debería ser haberse desestimada. vea obligado demostrado efectiva y previamente que se ha producido. es decir, En evaluar los las casos intermedios, se debe compensar el daño de acuerdo con las posibilidades El Tribunal Supremo ha analizado la de éxito de la acción no ejercida pérdida de oportunidad, la cual ha sido debido a la actuación del abogado, aceptada determinando así la cantidad de y respaldada por su jurisprudencia. Esta doctrina se utiliza compensación como una forma de mitigar el principio perjudicado. Esto se logra mediante extremo de todo o nada al establecer un análisis equilibrado y justificado la relación causal entre un evento y un que refleje la decisión judicial sobre el resultado, actuando como una forma litigio. (Moreno, 2020) de imputación basada que merece el en probabilidades. El hecho que elimina 2) Enfoque autonomista una oportunidad podría haber sido un factor necesario para el daño, pero también podría no haberlo sido. En el contexto de demandas por responsabilidad civil contra abogados y procuradores patrimoniales por sufridos daños por sus clientes, esta doctrina requiere que los tribunales realicen un “juicio dentro del “Podemos definir esta figura como una categoría general de daños en la que se incluyen todos aquellos casos en los que con una actuación u omisión se ha interrumpido un proceso con el que la víctima tenía probabilidades de conseguir una ganancia o evitar una pérdida, por encontrarse en la situación idónea para ello. De esta 105 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 la relación de causalidad entre la �negar de facto que exista. “Se trata de distinguir entre la ventaja esperada de un régimen especial de imputación la pérdida de la oportunidad de probabilística que da entrada a la obtener esa ventaja que se espera. En virtualidad consecuencia, el daño consiste en la meramente posible y que permite la pérdida reparación de la oportunidad de de una parcial causalidad de un daño conseguir un beneficio, no en la eventual sin negarle ficticiamente esta pérdida tal”. calidad”. (Medina Alcoz, 2009) Así, no Los se renuncia a la imputación objetiva, partidarios de este enfoque se basan en tanto que no será de aplicación en que el daño que se estima no es para los casos en los que se aprecie por haberse visto privado el cliente del absoluta beneficio que esperaba obtener con el resulta necesaria para no someter a la proceso, sino que proviene de no injusticia aquellos en los que tal haber planteamiento es inviable. del (Oyarzún beneficio Vargas, podido como 2021) acceder, por una certeza probatoria, pero conducta ajena, a que la obtención de dicho beneficio se valorase, y este Por eso, el enfoque más factible y hecho tiene suficiente relevancia en sí aceptado por la jurisprudencia con mismo como para otorgarle el carácter relación a la pérdida de oportunidad es de indemnizable. el de la causalidad probabilística. No El problema de aceptar esta tesis recae sobre cómo obstante, su aceptación cuantificar este valor o beneficio de la pacífico. ASENSI PALLARÉS y CID-LUNA oportunidad perdida. CLARES afirman que: no “el es primer problema que plantea la causalidad 3) Enfoque probabilístico estadística o probabilística es determinar qué porcentaje de pérdida El objetivo que tiene este enfoque es servir de recurso para aquellos casos en los que resulta imposible la aplicación de la imputación material concebida desde su planteamiento de oportunidad es necesario para admitir que concurre el requisito del nexo de casualidad o si cualquier pérdida de oportunidad es indemnizable. Y es que no existe tradicional, pero tampoco es posible 106 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 definición, ha de destacarse que logra �IV. Distinción entre pérdida de oportunidad ha de limitarse cesante exclusivamente a aquellos casos en oportunidad. que la oportunidad perdida sea inferior al umbral de certeza o si, por el contrario, ha de extenderse su aplicación a todos los casos”. (Asensi Pallarés, 2013) análisis de los diferentes enfoques en contra y a favor es que la diferencia radica en relacionar la oportunidad que ha perdido el sujeto con la causa o con el daño (emergente o lucro cesante). Resulta más lógico situarse del lado de las tesis positivas que la relacionan con el daño y sobre esa base la ven como un perjuicio que ha de ser indemnizado. Esto no implica pérdida de Es importante realizar un análisis para entender las diferencias entre el lucro cesante y la pérdida de oportunidad, a pesar de su similitud conceptual. Aunque ambas sirven para compensar La conclusión que se deriva de este principal y lucro necesariamente que el profesional vaya a verse obligado a responder por cualquier resultado que no sea el esperado por el cliente, ni tampoco supone que se renuncie por completo al nexo causal. En cualquier caso, al cliente le va a tocar probar que el abogado ha llevado a cabo una actuación negligente. daños que ocurren en el futuro, la diferencia radica nuevamente en la certeza y la inmediatez del daño, lo cual tiene un impacto en la cantidad de indemnización a recibir. El lucro cesante se refiere a la pérdida específica de beneficios económicos, ya sea la ganancia que la persona perjudicada dejó de obtener o la disminución de sus ingresos como resultado directo e inmediato del daño sufrido. Es posible determinar con certeza suficiente el detrimento de ganancias futuras, ya que el daño afecta directamente la posibilidad de obtener dichas ganancias. La indemnización en este caso sería igual al monto de las pérdidas sufridas. En cambio, en la pérdida de oportunidad se frustra la esperanza que la persona tenía de obtener un beneficio, y debido a su naturaleza aleatoria, la indemnización no debe ser completa. 107 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 acuerdo sobre si la doctrina de la �cesante se refiere a la pérdida de no se equipara a la generación de un ingresos que se esperaba obtener con daño con probabilidades absolutas de una alta probabilidad, mientras que la materializarse, de lo contrario, no se pérdida clasificaría como una pérdida de únicamente a la desaparición de la oportunidad, sino como un lucro expectativa de obtener una ganancia, cesante. La pérdida de oportunidad se es decir, lo que se pierde es la distingue de otros elementos del daño posibilidad compensable debido a que se refiere perjudicada obtenga una ganancia a un beneficio futuro que solo es que era factible. La pérdida de probable. No se trata de ganancias oportunidad se distingue del lucro seguras, sino de oportunidades de cesante ganancia reales, constituye un daño cierto en términos independientemente de su valoración de la pérdida misma de la oportunidad exacta. Es lógico suponer que estas de obtener una ganancia, mientras oportunidades de ganancia no son que el lucro cesante plantea el desafío meramente que de determinar la realidad y el alcance representan oportunidades reales con de las ganancias que dejaron de altas probabilidades de convertirse en obtenerse. ganancias en sí mismas hipotéticas, sino patrimoniales. de oportunidad de en que el la sentido alude persona de que Por consiguiente, lo que caracteriza y La distinción depende de la certeza distingue principalmente a la pérdida con la que se pueda afirmar que las de oportunidad del lucro cesante es un cantidades que se esperaba obtener elemento probabilístico, aunque no efectivamente cualquier tipo de probabilidad, sino la patrimonio del individuo de no haber probabilidad significativa de que una ocurrido la negligencia del abogado. Si expectativa se materialice. (Monforte, existe certeza de que ese quantum 2018) habría llegado habrían al llegado patrimonio al del individuo, entonces no se trata de una La diferencia principal entre ambos pérdida de oportunidad y se deberá conceptos radica en que el lucro indemnizar la totalidad del perjuicio 108 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 Una pérdida de oportunidad genuina �letrado, contraria a sus deberes expectativas de obtenerlo. Por otro profesionales y a su obligación de lado, si no existía certeza absoluta y, medios, ha supuesto una disminución al mismo tiempo, la pretensión inicial notable y cierta de las posibilidades de era viable, la indemnización se basará éxito en la frustración de las expectativas de recurrente, de entidad bastante para ganancia, lo que resultará en una ser cantidad inferior a la que inicialmente resarcible, pues se les abocó a una podría haber correspondido. situación de incertidumbre -evitable de de la parte configurada demandante- como un daño haber sabido a tiempo por su letrado V. Requisitos para la aplicación que podían reclamar su indemnización de la pérdida de oportunidad. ante otra jurisdicción-, que frustró las lógicas expectativas de quien confía a 1) Existencia de un daño un abogado la defensa de sus intereses”. (Tribunal Supremo, 2014) La pérdida de oportunidad representa un daño que puede ser indemnizado de forma independiente, es decir, es un perjuicio distinto a la pérdida del beneficio final. Este daño se refiere a la frustración de expectativas y la pérdida de la oportunidad de obtener un resultado favorable. En resumen, implica asignar un valor económico a la oportunidad que se ha perdido. No parece necesario cuestionar la realidad de un perjuicio que implica la desaparición de una oportunidad que ofrecía posibilidades serias de obtener ganancias. Por ejemplo, cuando un abogado no presenta una demanda a tiempo y provoca la prescripción de la acción, no se cuestiona que el cliente ha perdido una oportunidad de ganancia. En estos casos, que son los Este tipo de perjuicio es considerado como un daño cierto en términos de la pérdida en sí misma y cumple así el requisito de certeza del daño. En ese mismo sentido se ha pronunciado el más comunes, no se discute que los perjudicados han sufrido un daño cierto y real al ver disminuidas sus posibilidades de obtener el beneficio que inicialmente se esperaba (como Tribunal Supremo: “La actuación del 109 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 sufrido, no solo la pérdida de las �indemnización curación, respectivamente). El desafío oportunidad y la compensación por radica en determinar cómo configurar daño moral. Sobre este tema y por su este tipo de daño y establecer la importancia cantidad importante de indemnización que corresponde por este concepto. por se pérdida de reproduce sentencia una del Tribunal Supremo que da cuenta del cambio de postura: ¿Daño moral o patrimonial? En casos “Este tribunal ha venido matizando y menos frecuentes en la actualidad, el superando la línea jurisprudencial que Tribunal Supremo rechaza llevar a consideraba que la cabo un ‘juicio dentro del juicio’ para oportunidad por frustración determinar un acciones judiciales perjuicio patrimonial y concede una cualquier caso, indemnización por daño moral. Esto indemnizable, mediante la prudencial ocurre cuando los demandantes se fijación de una suma de dinero al tanto ven irremediablemente, alzado, como consecuencia de la debido a la negligencia del letrado, del privación injustamente sufrida del derecho de que su demanda sea ejercicio del derecho fundamental a la revisada por la instancia de apelación tutela judicial efectiva consagrado en y, en su caso, por el máximo órgano el art. 24.1 CE (…) No puede, en este judicial. (Tribunal Supremo, 2014) En supuesto, confundirse la valoración este que, discrecional de la compensación (que las corresponde al daño moral) con el probabilidades de éxito de la acción, deber de urdir un cálculo prospectivo se debe compensar el daño moral, de oportunidades de buen éxito de la cuya valoración está más sujeta a la acción (que corresponde al daño discreción del tribunal. patrimonial incierto por pérdida de la privados sentido, existencia se de entiende independientemente de un pérdida de constituía, daño de en moral oportunidades, que puede ser el La jurisprudencia con relación a la originado responsabilidad civil de los abogados acciones procesales: SSTS de 26 de ha enero de 1999, 8 de febrero de 2000, buscado distinguir entre la por la frustración de 110 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 una compensación económica o una �de superar y, en consecuencia, nunca 2006); hubiera pues, aunque ambos procedimientos resultan indispensables, en condiciones de normal previsibilidad. El daño por pérdida de oportunidades posibilidades humanas, para atender es hipotético y no puede dar lugar a al principio restitutio in integrum indemnización [reparación integral] que constituye el razonable quicio del Derecho de daños, sus imposibilidad consecuencias pueden ser distintas, responsabilidad especialmente en la aplicación del oportunidades exige demostrar que el principio que perjudicado se encontraba en una debe presidir la relación entre la situación fáctica o jurídica idónea para importancia del daño padecido y la realizarlas. En otro caso no puede cuantía de la indemnización para considerarse repararlo. Mientras todo daño moral alguno, ni frustración de la acción efectivo, salvo exclusión legal, debe procesal, sino más bien un beneficio al ser objeto de compensación, aunque supuesto perjudicado al apartarlo de sea en una cuantía mínima, la una acción inútil, y ningún daño moral valoración de puede existir en esta privación, al oportunidades de carácter pecuniario menos en circunstancias normales abre un abanico que abarca desde la (…) Pues bien, en este caso, no ofrece fijación indemnización duda que la acción frustrada tenía una equivalente al importe económico del clara naturaleza patrimonial, que la bien o derecho reclamado, en el caso sentencia de que hubiera sido razonablemente desestimó y la eventual decisión del segura la estimación de la acción, recurso de apelación hasta desierto fue considerada, proporcionalidad de de la de prosperar las de dentro podido la una pérdida negación de toda cuando hay certidumbre del por que de una de la resultado. La pérdida de exista perjuicio primera instancia declarado por la indemnización en el caso de que un sentencia de la Audiencia, como juicio razonable incline a pensar que la inviable; o dicho de otra forma, sin acción era manifiestamente infundada oportunidad de prosperar. Es, por ello, o presentaba obstáculos imposibles que ningún daño moral cabe 111 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 8 de abril de 2003 y 30 de mayo de �con obstante, en aquellos casos en los que fundamento en la frustración de una no se cumpla con el umbral mínimo segunda instancia de nula efectividad para para oportunidad frustrada y, por lo tanto, el al éxito deducida, demandante, de pretensión resarcible la únicamente le se rechace la indemnización por daño gastos adicionales que material, se podrá otorgar, o al menos agravarían su situación económica. no se excluirá, la indemnización por No olvidemos que la responsabilidad daño moral que pueda demostrarse civil nace en el supuesto de la que existe y que esté causalmente causación de un daño sufrido por el vinculada actor y, en este caso, el mismo debe abogado. (Tribunal Supremo, 2020) generaría que la considerar a la negligencia del ser calificado de patrimonial y no moral; por lo que, descartada la Del texto de la sentencia se colige que causación de aquél, mediante la existe aplicación de la doctrina de la pérdida compensación por daño moral y la de oportunidad, no se ha producido indemnización ningún daño moral resarcible con oportunidad patrimonial. La pérdida de identidad propia al que el recurrente oportunidad tenga derecho.” considerarse como un daño moral una distinción por no entre la pérdida siempre de debe indemnizable, sino que requiere un Por tanto, se ha establecido que no se cálculo puede evaluación probabilidades de éxito de la acción. discrecional de la compensación por En casos en los que no se cumple el daño moral con la obligación de umbral realizar un cálculo prospectivo de las resarcible la oportunidad frustrada, se probabilidades de éxito de la acción, puede que corresponde a la indemnización indemnización por daño moral si se por oportunidad demuestra su existencia y su relación patrimonial. Es decir, la pérdida de causal con la negligencia del abogado. oportunidad no debe ser equiparada La responsabilidad civil se basa en la automáticamente a un daño moral. No causación de un daño patrimonial, por confundir pérdida la de prospectivo mínimo otorgar para o no de las considerar excluir 112 la DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 indemnizar �Por ejemplo, en un litigio resuelto por no procede la indemnización por el Tribunal Supremo, este órgano pérdida de oportunidad ni el daño motivó su sentencia así: “A la hora de moral asociado. valorar jurídicamente la conducta del demandado, en orden a imputarle una 2) Acción u omisión negligente negligencia determinante de la pérdida de una oportunidad procesal GONZÁLEZ CARRASCO explica que la doctrina de la pérdida de oportunidad se emplea para abordar la incertidumbre causal en situaciones donde existe una duda justificada sobre la secuencia de eventos que habrían ocurrido si no hubiera habido una conducta negligente por parte del profesional demandado. Se cuestiona en qué medida el resultado dañino final, que coincide con la ventaja perdida de haber evitado un despido disciplinario sin la posibilidad de readmisión ni compensación, podría haberse prevenido con una conducta diligente por parte del profesional. Además, esta doctrina también se utiliza para reducir la compensación del daño final en función de la para el demandante, se ha de atender únicamente a las consecuencias que derivaron de la falta de interposición del recurso infracción extraordinario procesal infracciones por por las denunciadas en preparación (normas reguladoras de la sentencia), sin que proceda poner a cargo del letrado demandado la pérdida de unas hipotéticas consecuencias positivas vinculadas a un recurso de casación que no podía interponer por no haber sido previamente preparado o a un recurso extraordinario por infracción procesal fundado en infracciones distintas de las muy genéricamente invocadas en el escrito preparatorio”. (Tribunal Supremo, 2013) probabilidad de que la conducta del demandado no haya sido la causa de dicho resultado. (González Carrasco, 2018) Aunque el incumplimiento de los deberes de la lex artis es necesario para que se responsabilidad, pueda no atribuir todos los 113 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 lo que, si no se ha causado ese daño, �de que el daño sufrido por la víctima indemnización de habría ocurrido de todas formas, oportunidad procesal. Esto se debe a independientemente de si su conducta que, si se puede demostrar que, fue diligente o negligente, el juez incluso puede al por acatar pérdida los requisitos emplear segunda materiales del proceso y las reglas estrategia profesionales, el resultado habría sido causalidad. igualmente inviable, no se podrá escenario, el razonamiento judicial determinar puede la existencia de una para una En recurrir determinar este tanto la segundo a criterios pretensión frustrada o fallida. En otras generales, como presunciones, juicio palabras, la indemnización por pérdida razonable y estándares de prueba, de oportunidad no procederá si se como a criterios específicos del juicio puede comprobar que, aunque se de imputación civil, como la pérdida de hubiera actuado correctamente, el oportunidad y el daño probatorio, para resultado habría sido el mismo y no se considerar demostrada la causalidad. habría logrado la pretensión deseada. (San Martín Neira, 2021) En el ámbito de la responsabilidad 3) Incertidumbre causal civil, se aplica el principio de certeza SAN MARTÍN NEIRA es de que, aunque los conceptos de causalidad y culpa son distintos en términos teóricos, el juez no puede separarlos completamente en su razonamiento probatorio cuando se enfrenta a conflictos con una alta incertidumbre causal. Esta constituye la primera estrategia disponible para el juez a fin de establecer la existencia del nexo causal. Sin demandado embargo, se cuando el defiende causal junto con el principio de imputación objetiva. Sin embargo, en los casos en los que no se puede obtener certeza en relación con el daño, pero negar la indemnización resultaría injusto, entra en juego la teoría de la pérdida de oportunidad procesal de manera subsidiaria. La teoría de la pérdida de oportunidad se aplica en situaciones en las que existe incertidumbre sobre la relación causal entre una conducta negligente y el argumentando y presentando pruebas 114 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 incumplimientos resultarán en una �que no ha tenido buen éxito en sus casos, no se puede establecer de pretensiones manera concluyente si la conducta fue noviembre de 2005). Este criterio no la causa directa del daño, pero se exige que se demuestre la existencia reconoce que, si el agente hubiera de una relación de certeza absoluta actuado diligentemente, habría al sobre la influencia causal en el menos alguna posibilidad de obtener resultado un beneficio. incumplimiento de sus obligaciones (STS del de 30 de proceso del por parte del abogado. Comporta, sin Del mismo tenor es la ratio decidendi embargo, del Tribunal Supremo en la siguiente responsabilidad sentencia: “La propia naturaleza del probarse que la defectuosa actuación debate jurídico que constituye la por parte del abogado al menos esencia del proceso excluye que disminuyó en un grado apreciable las pueda apreciarse la existencia de una oportunidades de éxito de la acción. relación vertiente En caso de concurrir esta disminución jurídica de imputabilidad objetiva, podrá graduarse su responsabilidad entre la conducta del abogado y el según la proporción en que pueda resultado aquellos fijarse la probabilidad de contribución supuestos en los cuales la producción causal de la conducta del abogado al del resultado desfavorable para las fracaso pretensiones del presunto dañado por Supremo, 2013) causal, en dañoso, su en la de inexistencia la cuando no de logre acción”. (Tribunal aclarar que la negligencia de su abogado debe entenderse como razonablemente Es importante la aceptable en el marco del debate incertidumbre se refiere únicamente a jurídico atribuible la relación causal entre la acción u directamente, aun cuando no pueda omisión negligente y la frustración de afirmarse con absoluta seguridad, a las una omisión objetiva y cierta imputable presentaban, a quien ejerce profesionalmente la efectiva del perjuicio final (es decir, la defensa o representación de la parte no obtención de la pretensión del procesal y no oportunidades no a que la se causación 115 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 daño final que se produce. En estos �puede ser revisada por el Tribunal deja pasar el plazo de presentación de Supremo en casos de error evidente o una la arbitrariedad, cuando exista una clara oportunidad de que se analice la desproporción o se haya cometido una pretensión, pero no se puede afirmar violación que la negligencia del abogado sea la determinación de las bases utilizadas única causa de la pérdida del caso, ya para calcular el monto. demanda, se pierde a las normas en la que no se sabe si se habría perdido o ganado de no mediar la conducta Una vez que se han cumplido todos negligente. los requisitos necesarios para establecer la responsabilidad civil contractual del abogado, conforme al 4) Relevancia indemnizatoria artículo 1101 del Código Civil, se debe Una de las indemnizar condiciones la pérdida de para una oportunidad radica en evaluar la importancia que tenía la posibilidad de obtener el beneficio antes de que ocurriera el acto ilícito, de modo que la reducción de las probabilidades de obtenerlo sea considerada un perjuicio resarcible. En consecuencia, solo cuando se demuestre que la oportunidad perdida era real y seria se podrá establecer la existencia de un perjuicio digno de compensación. Esto distingue a la oportunidad de otras situaciones que no son indemnizables, como simples posibilidades o esperanzas. La determinación exacta de la compensación corresponde a los proceder a la evaluación del daño. Lo ideal sería siempre compensación buscar específica una para restaurar al perjudicado a su estado previo al sufrir el daño. En la mayoría de los casos, resarcimiento se recurre específico al con el objetivo de devolver al perjudicado a su situación anterior (restitutio in integrum), que es el propósito principal del resarcimiento, aunque en muchas ocasiones resulta impracticable. Por esta razón, frecuentemente es necesario recurrir a la indemnización por daños y perjuicios o a una prestación equivalente. Sin embargo, en algunas extremadamente ocasiones, resulta complicado tribunales de primera instancia y solo 116 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 cliente). Verbi gratia, si un abogado �Al Tribunal Supremo le tocó resolver equivalente adecuada. Esto ocurre, un litigio contra un letrado que dejó por ejemplo, en el caso de los daños transcurrir el plazo de caducidad para derivados de acciones profesionales que su cliente, arrendataria, ejercitara negligentes, en los cuales se ha judicialmente la acción de retracto. desarrollado el concepto de pérdida Esto provocó que se perdiera la de posibilidad de adquirir la propiedad de oportunidad. (Salas Carceller, 2010) la vivienda que ocupaba. En el Fundamento de Derecho tercero de la Con relación a la responsabilidad civil sentencia de abogados y procuradores, el examinado Tribunal Supremo ha seguido un conducta del abogado demandado es criterio para susceptible de ser calificada como determinar cuándo la pérdida de integrante de una infracción del deber oportunidad relevancia de diligencia profesional, pues no indemnizatoria. En los supuestos en presentó la correspondiente demanda los que el abogado deja pasar el plazo de retracto en el plazo de 60 días y la de la acción de su cliente, se ha inactividad del abogado determinó que establecido que el daño por pérdida de la recurrente, no pudiese a través del oportunidad no puede ser objeto de procedimiento legalmente previsto, indemnización cuando no existe una adquirir la vivienda de la que era certeza la arrendataria (…) La valoración de la Para sentencia de apelación se funda en las evaluar la viabilidad de la acción circunstancias del caso y resuelve frustrada en el caso de abogados y conforme a ellas otorgando una procuradores, se debe llevar a cabo lo indemnización por el daño derivado de que se conoce como un ‘juicio sobre el la juicio’, es decir, un análisis prospectivo pronunciamiento sobre la demanda de para determinar si la acción frustrada retracto. La sentencia valora como era o no factible. daño patrimonial el perjuicio padecido más específico tiene razonable probabilidad del sobre resultado. se lee: se imposibilidad “En advierte de el caso que obtener la un y cuantifica la indemnización en 117 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 determinar cuál sería la prestación �apreciación de las posibilidades del susceptible de ser apreciado según éxito de la acción, pues, respetando la las posibilidades reales de éxito de la valoración fáctica acción. En el supuesto de autos no Audiencia Provincial puede desconocerse que la acción de afirmarse retracto viable posibilidades de fracaso sea superior como reconoció la sentencia recurrida, al de posibilidades de éxito de la pero la AP no fijó un porcentaje acción en el supuesto de que hubiera concreto de posibilidades de éxito de sido entablada”. (Tribunal Supremo, la acción de retracto. Tan solo hizo 2013) era perfectamente que el hecha por no la puede porcentaje de referencia a los hipotéticos motivos de oposición formular que los hubieran podido demandados, De manera que, si la pretensión era no viable, se puede considerar que la obstante, redujo el importe de la conducta del abogado provocó la indemnización la pérdida de oportunidades de éxito y, sentencia de 1. ª Instancia de 200 en caso contrario, no surgirá ninguna 199,08? a 50 000?. De lo expuesto responsabilidad para el abogado, ya resulta que, al no fijarse por la AP un que se entiende que no existía porcentaje de posibilidades y aludir ninguna posibilidad previa que pudiera genéricamente a la incertidumbre del ser frustrada por su conducta y, por lo proceso, después de haber afirmado tanto, no hay un daño indemnizable. concedida por la viabilidad de la acción, esta Sala considera procedente la revisión de la cuantía concedida de por la indemnización la pérdida de VI. Actos negligentes en el ejercicio de la abogacía. oportunidad derivada de la actuación A partir de un estudio realizado por negligente del abogado demandado, Yagüez, valorando el perjuicio causado en la responsabilidad de abogados pueden suma de 100 099,54 ?, es decir, el clasificarse en: violación del deber de 50% de la cifra concedida por el información al cliente (no informar Juzgado de 1.ª Instancia, a tenor de la sobre la existencia de una vía procesal los casos tipo de 118 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 proporción al daño económico que es �prescrito o por presentar una cualquier otro acto; no informar sobre demanda fuera del plazo legal la marcha de un proceso; no informar establecido (por al cliente sobre la inviabilidad de una prescripción de demanda, no entregar al cliente la responsabilidad extracontractual o documentación la presentación tardía de una del proceso; no comunicar en debido tiempo al cliente la ejemplo, la acción de demanda laboral). la necesidad de consignar o avalar ante el Juzgado la cantidad objeto de − falta de respuesta a la demanda o, la condena), dar lugar a que la acción posteriormente, en la ausencia o del cliente prescriba o caduque, dar falta de comparecencia en la lugar a que el recurso del cliente audiencia del juicio. Una vez que el caduque, procesales juicio ha comenzado, la conducta incorrectas en cuanto al fondo (es negligente del abogado puede decir, manifestarse actuaciones no “culpas de agenda”), durante su actuación negligente en funciones desarrollo, como, por ejemplo, no de “gestión” o de “representación” proporcionar asumidas por el abogado, culpa del determinantes para el éxito de la abogado por pérdida de documentos acción o recurso presentado. pruebas del cliente y culpa del abogado en actos de asesoramiento. (De Ángel − falta Yágüez, 2008) de formalización o presentación tardía de los recursos que correspondientes, un error que puede dar lugar a responsabilidad civil ocurre con mayor frecuencia en las por parte de un abogado puede ocurrir jurisdicciones civil y laboral debido en diferentes momentos procesales. a brevedad de los plazos. Además, el comportamiento (Crespo Mora, 2006) − por presentar una querella después de que el delito haya − por actividades extraprocesales, como labores de asesoramiento, solicitud de subvenciones 119 o DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 para formular una pretensión o para �abogado determinó los casos en los que el abogado es procedimiento iniciado no pudiera condenado civilmente debido a cumplir su fin de reconocimiento de la una redacción inadecuada de un pretensión de responsabilidad civil”. contrato del cliente. (Tribunal Supremo, 2012) Otro conllevan responsabilidad profesional importancia más comunes para los abogados suficientes y adecuadas en el proceso. están el En este contexto, si un abogado incumplimiento de plazos de las decide prescindir de cierta información acciones legales. Por ejemplo, en la que, según su criterio, no es relevante siguiente Tribunal para el caso, o presenta una prueba Supremo se dice “que el cómputo del claramente insuficiente, y siempre y plazo de prescripción para el ejercicio cuando de la acción por responsabilidad requisitos como el daño y el vínculo extracontractual causal, sentencia se con del inició con la frecuente el En la práctica, las acciones que relacionadas ejemplo que de se que pruebas demuestren se la otros discutirán adelante, decretó la conclusión de la causa responsabilidad civil. Sin embargo, si penal por prescripción y la demanda el error o negligencia del abogado no se presentó el 15 de abril de 1993. En afecta el resultado final del caso, no se consecuencia, en el caso examinado generará responsabilidad, ya que esa se advierte que la conducta del conducta no ha ocasionado ningún abogado demandado es susceptible perjuicio económico o moral. Es decir, de ser calificada como integrante de si el error del abogado no causa daño una infracción del deber de diligencia alguno, no habrá responsabilidad civil. profesional, pues la demanda por A responsabilidad anteriormente civil se presentó cuando había transcurrido más de año siguiente desde la notificación al procurador del Supremo: de podría más notificación de este auto por el que se modo se aportar es hablar ilustración dicho, sentencia se del de de lo cita la Tribunal referido auto y la inactividad del 120 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 mediación con terceros. Destacan �claramente erróneo apto para ser recurrida deja establecido que la juzgado como tal en sí mismo, sino actuación del abogado demandado no que, a posteriori, se funda en el se revela como claramente negligente resultado del proceso para afirmar que o que haya incurrido en una palmaria fue incorrecta la actuación procesal vulneración de la lex artis [reglas del del oficio], pues interpuso la demanda y determinadas propuso prueba y obtuvo éxito por lo Supremo, 2013) abogado por no presentar pruebas”. (Tribunal que respecta a la pretensión principal, pues como ha quedado expuesto en el La jurisprudencia del máximo órgano FJ 1 de esta resolución, el Juzgado de judicial ha establecido de manera 1.ª Instancia n.º 1 de Betanzos repetida que, en los supuestos que el condenó a los demandados a realizar daño se refiere a la frustración de una las obras de reparación necesarias acción judicial, el derecho a la tutela para reponer los inmuebles en el judicial efectiva, al ser de naturaleza estado que tenían con anterioridad a instrumental, implica que el daño debe la producción del siniestro, reconoció ser determinadas indemnizaciones para “Cuando el daño consiste en la los locales frustración de una acción judicial (aun comerciales y por la depreciación cuando, insistimos, en un contexto sufrida por el inmueble. Por otra parte, descriptivo, ligado a la llamada a no puede calificarse como negligente veces concepción objetiva, el daño la intervención del abogado en el padecido trámite de aportación y proposición de moral, en cuanto está relacionado con prueba y en el planteamiento de las la medidas cautelares y, en todo caso, no fundamental), el carácter instrumental se han desvirtuado los argumentos de que tiene el derecho a la tutela judicial la AP ya que la parte no ha efectiva determina que, en un contexto demostrado que la no aportación de valorativo, el daño deba calificarse los recibos por el abogado se deba a como patrimonial si el objeto de la olvido o negligencia, o a un criterio acción frustrada, como sucede en la arrendatarios de los calificado pueda privación como patrimonial. calificarse de un como derecho 121 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 “En el caso examinado la sentencia �abogado a satisfacer los daños y luego, en el caso enjuiciado- tiene perjuicios como finalidad la obtención de una inobservancia de sus obligaciones en ventaja económico la prestación de sus servicios (…) Con mediante el reconocimiento de un respecto a la determinación y cuantía derecho o la anulación de una del daño sufrido por la actuación del obligación abogado, de contenido de esta naturaleza”. (Tribunal Supremo, 2020) causados, hemos por declarado que cuando consista en la frustración de una acción judicial, como en el caso En otra sentencia se estima que: presente por caducidad de la acción “también hemos declarado -siempre y deducida, el carácter instrumental, cuando que tiene el derecho a la tutela judicial no concurran elementos ajenos suficientes para desvirtuar la efectiva, imputación dañoso, contexto valorativo, el daño deba como la dejadez de la parte, la calificarse como patrimonial, si el dificultad objetiva de la posición objeto de la acción frustrada tiene defendida, la intervención de terceros como finalidad la obtención de una o la falta de acierto no susceptible de ventaja ser corregida por medios procesales mediante el reconocimiento de un de la actuación judicial- que si, como derecho o la anulación de una consecuencia del incumplimiento de obligación de esta clase”. (Tribunal las reglas del oficio, se ha producido Supremo, 2021) del resultado determina de que, contenido en un económico, una disminución notable y cierta de las posibilidades de defensa de la parte, Esto es especialmente válido si el suficientes configuradas objeto de la acción frustrada, como como una vulneración objetiva del ocurre en la mayoría de los casos, derecho a la tutela judicial efectiva, y, tiene como objetivo obtener una por ello, un daño resarcible en el ventaja de carácter económico, en marco consecuencia, de para la ser responsabilidad la pérdida de la contractual, que consagra el artículo oportunidad de obtenerla también 1101 CC, cabrá la condena del debe ser considerada como un 122 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 mayoría de las ocasiones -y, desde �generalmente se combina con la se presenta principalmente en los cuantía de la demanda inicial. En otras casos de responsabilidad civil de palabras, abogados y procuradores. determina multiplicando el porcentaje de La naturaleza intrínseca compensación probabilidad de éxito se de la los demanda por la cantidad solicitada en contratos que vinculan a abogados y el proceso que no se inició debido a la procuradores negligencia con de la sus clientes del abogado. Sin complica la situación, ya que no están embargo, este enfoque no es definitivo obligados a un resultado específico, y resulta muy difícil establecer la sino a llevar a cabo una actuación cantidad adecuada en casos de acorde pérdida con profesionales. los La estándares omisión de de oportunidad procesal. Siempre existe el riesgo de cometer presentar un recurso dentro del plazo arbitrariedades establecido, el retraso que conlleva a compensación. Por lo tanto, es crucial la prescripción o caducidad de la continuar acción, procedimientos entre otros ejemplos, al determinar la cuestionando para los calcular las constituyen casos de negligencia por probabilidades de éxito de la acción parte del abogado en el ejercicio de su que no pudo ser presentada debido a profesión. La cuestión clave radica en la cómo (Oyarzún Vargas, 2021) se ocasionado compensa el por falta esta daño negligencia de un abogado. de diligencia, tanto en situaciones donde En la acción podría haber tenido éxito responsabilidad de abogados como procuradores, la pérdida en aquellas donde las resumen, en los casos de y de probabilidades eran muy reducidas. oportunidad se considera un daño de (Paniza Fullana, 2012) naturaleza económica que debe ser evaluado por los tribunales en función La evaluación la de la probabilidad de éxito que tenía la compensación, basada en el análisis acción que se vio frustrada y el valor de económico las del monto probabilidades de de éxito, de dicha acción. La 123 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 perjuicio patrimonial. Dicha situación �patrimonial de este daño corresponde a los al perjudicado, ha interferido en el curso normal de los tribunales y se basa en la probabilidad acontecimientos y ha frustrado sus de éxito y el valor económico de la expectativas. Es considerada un oportunidad perdida. daño CONCLUSIONES aunque es difícil de concretar, ya 1. Los representantes legales en un que se refiere a la posibilidad proceso judicial no pueden ser perdida o expectativa frustrada de responsabilizados obtener un resultado favorable. La por las cierto e indemnizable, decisiones del tribunal, pero sí indemnización pueden oportunidad siempre será inferior a ser considerados pérdida la artis y los deberes éticos de su indemnizara el daño final sufrido, profesión. Los abogados tienen la ya obligación de ejercer su labor con oportunidad perdida en lugar del diligencia y cumplir con las reglas perjuicio definitivo experimentado. técnicas El Esta construcción jurídica puede estándar de conducta para evaluar confundirse con la institución del su cumplimiento se basa en la lucro cesante, aunque presentan diligencia diferencias. la abogacía. profesional, que es correspondería que se si de responsables por infringir la lex de que por se compensa la superior a la de un ciudadano promedio. 3. La teoría de la pérdida se puede 2. La teoría de la pérdida de oportunidad facilita la prueba del vínculo causal entre la acción u omisión del individuo y el daño causado, y se aplica como criterio para determinar la cuantía de la indemnización. Esta teoría se basa en la idea de que un tercero, ajeno analizar desde tres enfoques principales: el enfoque del todo o nada, que se opone a indemnizar la pérdida de oportunidad; el autonomista, que considera que el daño proviene de la imposibilidad de acceder a la valoración de un beneficio esperado; probabilístico, que y el busca 124 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 cuantificación �incumplimientos darán lugar a que una acción u omisión haya indemnización. causado el daño. Este último es el incertidumbre causal, se aplica la más la teoría de la pérdida de oportunidad jurisprudencia. En última instancia, como una forma subsidiaria de el perjudicado deberá probar la indemnización. aceptado por negligencia del profesional para poder reclamar indemnización. En casos de 5. Existen diferentes categorías de casos y momentos procesales en los que pueden ser considerados 4. La jurisprudencia del Tribunal responsables los abogados. La Supremo español reconoce la tipología pérdida de oportunidad como un relacionada con el incumplimiento daño independiente más común está en la de plazos de las acciones legales, de los así como la suficiencia probatoria. abogados. Este tipo de daño La determinación del monto de la implica indemnización responsabilidad la civil frustración de por pérdida de expectativas y la privación de la oportunidad suele basarse en el oportunidad un análisis de las probabilidades de busca éxito de la demanda y en la cuantía resultado de obtener favorable. Se asignar un valor económico a la de oportunidad embargo, la cuantificación de este perdida, la demanda inicial. diferenciándola del daño moral. daño patrimonial Para que proceda la indemnización compleja por pérdida de oportunidad, se discrecionalidades, debe demostrar la negligencia del corresponde abogado, aunque no todos los realizar esta evaluación. y a Sin puede ser susceptible de por los lo que tribunales 125 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 determinar las probabilidades de �Asensi Pallarés, Eduardo y Cid-Luna Clares, Iñigo, 2013: “La evolución de la doctrina de la pérdida de oportunidad en responsabilidad médica”, Revista CESCO de Derecho de Consumo, N° 8, pp. 228-239. Asúa González, Clara Isabel, 2020: “Incertidumbre causal y pérdida de oportunidad. Comentario a la STS de 19 de febrero de 2019 (RJ 2019, 613)”, Cuadernos Civitas de jurisprudencia civil, N° 112, pp. 207-226. 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Resumen: El régimen de visitas del padre no custodio es un tema crucial en el derecho familiar, ya que impacta directamente en el bienestar emocional y el desarrollo psicosocial de los menores. Este artículo analiza el marco legal y normativo que regula estas visitas, considerando la legislación mexicana, tratados internacionales como la Convención sobre los Derechos del Niño, y estudios empíricos que reflejan su relevancia en la formación de los niños. Desde una perspectiva psicosocial, se examinan los efectos positivos que una relación continua con ambos progenitores tiene en la autoestima, estabilidad emocional y habilidades sociales del menor. También se abordan los desafíos asociados, como el incumplimiento de órdenes judiciales, la alienación parental y la falta de comunicación entre los padres, factores que pueden afectar negativamente la relación padre-hijo y el desarrollo del menor. Asimismo, se destacan las consecuencias del incumplimiento del régimen de visitas y las sanciones legales aplicables, enfatizando la importancia de garantizar el derecho del niño a mantener contacto con ambos padres. El artículo subraya la necesidad de enfoques integrales que incluyan mediación familiar, supervisión profesional y estrategias de co-parentalidad para asegurar un ambiente estable y saludable para los menores. Como citar: 130 Santos, R. (2025) El régimen de visitas del Padre No Custodio: Perspectivas legales y psicosociales en el Derecho Familiar. Revista Desafíos Jurídicos, 5(8). https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-154 �Este estudio ofrece una visión interdisciplinaria sobre el régimen de visitas, integrando el análisis jurídico y psicosocial para reforzar la importancia de una crianza compartida en beneficio del desarrollo integral de los niños. Palabras Clave: Visitas del padre no custodio, Derecho familiar, Impacto psicológico en hijos, Interés superior del menor. Abstract: The visitation regime of the non-custodial parent is a crucial issue in family law, as it directly impacts the emotional well-being and psychosocial development of minors. This article analyzes the legal and regulatory framework governing these visits, considering Mexican legislation, international treaties such as the Convention on the Rights of the Child, and empirical studies that highlight their significance in children's upbringing. From a psychosocial perspective, the article examines the positive effects of maintaining a continuous relationship with both parents on a child's self-esteem, emotional stability, and social skills. It also addresses associated challenges, such as non-compliance with court orders, parental alienation, and lack of communication between parents—factors that can negatively impact the parent-child relationship and the child’s development. Furthermore, the study highlights the consequences of non-compliance with the visitation regime and the legal sanctions that may apply, emphasizing the importance of ensuring the child’s right to maintain contact with both parents. The article underscores the need for comprehensive approaches, including family mediation, professional supervision, and co-parenting strategies, to provide a stable and healthy environment for minors. This study offers an interdisciplinary perspective on the visitation regime, integrating legal and psychosocial analysis to reinforce the importance of shared parenting for the holistic development of children. Keywords: visits from the non-custodial father, familiar law, psychological impact on children, best interest of the minor. Introducción El derecho familiar abarca el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre los miembros de una familia, estableciendo derechos y deberes fundamentales para asegurar el bienestar de sus integrantes. Uno de los aspectos centrales de este campo es la protección de los derechos de los menores, incluyendo el derecho a mantener una relación 131 �promoviendo habilidades sociales y de incluso en situaciones de separación o adaptación. (Harris, 2020). divorcio. (San Martín, 2022). Desde una perspectiva psicológica, Las visitas paternas (o maternas) son las visitas paternas ayudan a mitigar un componente crucial del derecho posibles efectos negativos derivados familiar, especialmente cuando uno de de la separación de los padres, como los padres no tiene la custodia la ansiedad, el estrés y la confusión principal de los hijos. Estas visitas no emocional. La regularidad y la calidad solo permiten que el padre no custodio de estas visitas son determinantes mantenga y clave en el bienestar emocional del educativo con los menores, sino que menor, influenciando su capacidad también para establecer relaciones saludables un vínculo contribuyen afectivo de manera significativa al desarrollo emocional y psicológico de estos. (Forslund, 2022) en el futuro. (An, 2024). Las visitas paternas son un derecho La presencia continua del padre en la legalmente vida del menor proporciona estabilidad herramienta indispensable para el emocional, refuerza la autoestima y desarrollo integral de los menores, seguridad del niño, y promueve un fortaleciendo su salud emocional y su sentido de identidad familiar. Además, capacidad para enfrentar los desafíos facilita la integración del menor en del crecimiento y desarrollo personal. ambientes sociales Tramitados por más 2015 protegido y una amplios, 2016 2017 2018 2019 2020 132 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 significativa con ambos progenitores, �1263 1515 1311 1069 1094 689 Madre 14273 12690 11888 10042 10042 6659 Otros 453 306 258 178 178 82 Total 15988 14511 13457 11314 11314 7430 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 Padre Tabla 1. Número de expedientes de alimentos tramitados por Padre, Madre u Otras personas 2015-2020 FUENTE: Dirección de Estadística de la Presidencia, con información de juzgados familiares de proceso escrito, todos del TSJPJCDMX. A nivel nacional se tiene registro de en revisión de literatura y análisis de 149,675 divorcios el 2021, con un casos. promedio de 2,05 hijos por divorcio, y Fuentes de Información fundamental: un total de 102,452 divorcios con Se basa en la legislación nacional hijos. En el 2022 se tiene registrado (Artículo 4º Constitucional de México). 166.766 divorcios, con un promedio de Así como tratados internacionales 2.05 hijos, y 112,984 divorcios con (Artículo 9º de la Convención sobre los hijos (INEGI, 2024) por lo que el tema Derechos del Niño), y legislación local de la relación del padre o madre no del Estado de Nuevo León. También custodia y su relación con el desarrollo considera de los hijos es un tema relevante. revisiones bibliográficas sobre los Metodología efectos psicosociales del régimen de El Diseño del Estudio se desarrolla de visitas. manera descriptiva y analítica, basado Cuando un padre no custodio enfrenta estudios empíricos y dificultades para ejercer su derecho de 133 �claridad en los horarios, cambios de controversias que pueden complicar el última hora o la disponibilidad pueden bienestar emocional tanto del padre surgir y afectar la relación entre el como de los hijos, así como la padre y el hijo. (Pires, 2021). dinámica familiar en general. Otro aspecto que puede generar Algunos de estos y desafíos son los conflictos legales y controversias son los incumplimientos judiciales ya que son una de las de las órdenes de visita, uno de los dificultades para ejercer el derecho de problemas visita más desafíos comunes es el y pueden desencadenar legales adicionales, incumplimiento por parte del padre disputas custodio (generalmente la madre) de incluyendo procesos de modificación las órdenes de visita establecidas por de órdenes de custodia y visitación, lo el tribunal. Esto puede deberse a que puede ser costoso y estresante diversos motivos, como conflictos para todas las partes involucradas. personales, resentimientos luego del divorcio, o percepciones de que las Se visitas podrían afectar negativamente emocional en los hijos ya que, para los al menor. La alienación parental, es niños, la inconsistencia en las visitas también un desafío, la cual se da en paternas puede generar confusión algunos casos, el padre custodio emocional, sentimientos de abandono puede o intentar influenciar debe considerar inseguridad. una el Ellos impacto pueden negativamente al menor para que experimentar sensación de rechace o evite las visitas con el padre pérdida al no poder establecer o no custodio, desarrollando en el niño mantener una relación regular con el sentimientos de animosidad o rechazo padre no custodio. (Marici, 2023). injustificados hacia el otro progenitor. La falta de comunicación y Las dificultades logísticas y prácticas coordinación efectiva entre los padres como la distancia geográfica entre los puede dificultar la coordinación de las domicilios de los padres, horarios de visitas. Problemas como la falta de trabajo incompatibles o limitaciones 134 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 visita, surgen una serie de desafíos y �pueden dificultar la encontrar en su fuente formal en el implementación efectiva de las visitas. Artículo 4º Constitucional donde se indican los derechos de igualdad, En algunos casos, la intervención de desarrollo familiar, y protección de la terceros puede ser necesaria para niñez. resolver conflictos y facilitar el cumplimiento de las visitas paternas En complemento a ello, el acuerdo de de manera beneficiosa para todos los guarda y custodia tiene su fuente involucrados. formal en el artículo 9º de la Convención Sobre los Derechos del Las dificultades para ejercer el Niño. derecho de visita por parte del padre no custodio no solo afectan la relación El artículo 4º de la Constitución entre los padres y los hijos, sino que Política también pueden tener repercusiones Mexicanos establece varios derechos negativas en el desarrollo emocional y fundamentales. En particular, este psicológico de los menores, por lo que artículo es conocido por su enfoque en es crucial abordar estas dificultades los derechos humanos y la igualdad, y de buscar es particularmente relevante en el soluciones que prioricen el bienestar y contexto del derecho familiar por las los derechos de los niños en el siguientes disposiciones: contexto del derecho familiar. (Pires, “En todas las decisiones y actuaciones 2021). del Estado, se velará y cumplirá con el manera efectiva y de los Estados Unidos principio del interés superior de la “Se debe considerar que el régimen de niñez, garantizando de manera plena visitas y convivencias consiste en una sus derechos”. (CPEUM, 2024) institución encaminada a la correcta observación de los derechos humanos “Los niños y las niñas tienen derecho del menor” (SCJN, 2018). a la satisfacción de sus necesidades El marco legal y Normativo en el de alimentación, salud, educación y derecho nacional en México, se puede 135 DESAFIOS JURIDICOS 2025 2025 DESAFIOS JURIDICOS VOL. 5 NUM. ENE. – JUN.2024 8 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 financieras, �conforme a la ley y a los integral”. (CPEUM, 2024) procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria en el interés Este artículo subraya la importancia superior del niño. (Organización de las de la igualdad y la protección de la Naciones Unidas [ONU], 1989) familia, así como el interés superior de la niñez, que son esenciales en el Derecho del estudio del régimen de visitas del relaciones padre no custodio. directo niño a personales con mantener y contacto ambos padres: "Los Estados Parte respetarán el derecho Artículo 9º de la Convención sobre del niño que esté separado de uno o los Derechos del Niño (CDN) de ambos relaciones padres personales a mantener y contacto La Convención sobre los Derechos del directo con ambos padres de modo Niño, en adelante CDN, es un tratado regular, salvo si ello es contrario al internacional interés superior del niño." (ONU, 1989) adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989. El Mantenimiento artículo 9º de la CDN establece familiares en caso de separación principios fundamentales relacionados transfronteriza: Cuando se considere con la separación de los niños de sus que la separación es el resultado de padres cualquier medida adoptada por un y el mantenimiento de relaciones con ambos. de relaciones Estado Parte, como la detención, el encarcelamiento, el exilio, la Derecho del niño a no ser separado de deportación o la muerte (incluso la sus padres contra su voluntad: Los muerte debida a cualquier causa Estados Parte velarán porque el niño mientras la persona esté bajo la no sea separado de sus padres contra custodia del Estado), ese Estado la voluntad de éstos, excepto cuando, Parte proporcionará a los padres, al a reserva de revisión judicial, las niño o, en su caso, a otro miembro de autoridades competentes determinen, la familia, la información esencial 136 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 sano esparcimiento para su desarrollo �derecho a convivir con ambos padres, miembros de la familia, salvo si ello es incluso en situaciones de separación. perjudicial para el bienestar del niño. (ONU, 1989) A nivel local se puede observar que el Código Civil para el Estado de Nuevo Estos artículos son fundamentales León en su artículo 411 regula la patria para asegurar que, incluso en casos potestad, estableciendo los derechos de separación, los derechos del niño a y deberes de los padres, incluidos los mantener no custodios, en la convivencia con relaciones con ambos padres sean respetados, siempre sus hijos. considerando el interés superior del niño como el criterio primordial. Procedimientos Judiciales y Administrativos Código Civil Federal La Ley de Justicia Alternativa del A nivel nacional, el Código Civil Estado de Nuevo León, promueve la Federal en sus artículos 411 a 417, mediación como un método alternativo regula la patria potestad, incluyendo el para derecho y deber de los padres de incluyendo el régimen de visitas. Esta convivir con sus hijos; además el ley busca que las partes lleguen a un artículo 418 establece que el régimen acuerdo de visitas debe acordarse de común centrada en el bienestar del menor. resolver de disputas manera familiares, colaborativa, entre los padres, priorizando siempre el bienestar del menor. En caso de En Nuevo León, los juzgados de lo desacuerdo, la decisión corresponde familiar son responsables de resolver al juez de lo familiar. las disputas relacionadas con el régimen de visitas. Los jueces pueden Se puede observar que en la Ley ordenar evaluaciones psicológicas y General de los Derechos de Niñas, sociales para entender mejor las Niños y Adolescentes en su artículo dinámicas 18, se indica que refuerza el principio necesidades del menor antes de del interés superior del niño y su tomar una decisión. familiares y las 137 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 acerca del paradero del miembro o los �Los padres pueden solicitar régimen de visitas se tomen en modificaciones al régimen de visitas si beneficio del menor, promoviendo su hay cambios significativos en las bienestar circunstancias. Las solicitudes deben (Conceptos Jurídicos, ND) y desarrollo integral. ser evaluadas y aprobadas por el juez, quien determinará si las nuevas El artículo 9º de la CDN subraya la condiciones siguen siendo en el importancia de que el niño mantenga interés superior del niño. relaciones personales y contacto directo con ambos padres de manera El incumplimiento del régimen de regular, salvo que sea contrario al visitas puede llevar a sanciones interés superior del niño. legales, incluyendo multas y cambios en la custodia del menor. En Nuevo Tanto la Constitución como la CDN León, el juez de lo familiar tiene la garantizan autoridad estas derechos de los padres y del niño, así sanciones y asegurar que ambos como la participación de todas las padres partes para imponer cumplan responsabilidades con y derechos sus en la protección interesadas de en los los procedimientos judiciales. beneficio del menor. Estos principios son esenciales para la El régimen de visitas del padre no correcta implementación y regulación custodio en México está bien regulado del régimen de visitas del padre no tanto a nivel federal como local. En custodio, asegurando que se respeten Nuevo León, el Código Civil y la Ley los derechos del menor y de los de los Derechos de Niñas, Niños y padres, Adolescentes del estado proporcionan bienestar y el desarrollo integral del un marco legal robusto que prioriza el niño. interés Los Se debe considerar que la parte que y no tiene la custodia de los menores administrativos están diseñados para hijos puede exponer un conjunto de superior procedimientos del niño. judiciales siempre priorizando el 138 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 garantizar que las decisiones sobre el �una violación de los derechos del para solicitar una sanción a una madre padre. (o un padre) que no presenta a sus La promoción de relaciones familiares hijos para la visita del padre en un permite tribunal. continua entre el padre y los hijos, lo El principio fundamental en casos de cual es beneficioso para el desarrollo custodia y visitas es siempre, el integral del menor. La madre que interés superior del menor. La falta de obstaculiza estas visitas puede ser cumplimiento con las visitas podría vista como perjudicando esta relación. afectar negativamente al bienestar Si hay un historial de conducta similar emocional y psicológico del menor al por parte de la madre, esto podría ser impedir el establecimiento de una utilizado como evidencia de un patrón relación significativa con el padre. de comportamiento que demuestra fomentar una relación falta de respeto hacia las decisiones Las órdenes judiciales deben judiciales y los derechos del padre. cumplirse y tienen fuerza legal, el Por incumplimiento imponer puede de estas considerarse órdenes desacato al esto los Juzgados medidas pueden correctivas y sancionadoras, que pueden incluir tribunal, lo cual es una falta grave y multas, puede conllevar sanciones legales, custodia, situación prevista en el Código de amonestaciones Procedimientos Civiles del Estado de custodia si el comportamiento de la Nuevo León en su numeral 42, y la madre es perjudicial para el bienestar tesis de la SCJN de México con de los hijos. registro digital cambio del órdenes régimen de y de protección, modificar la 2018664 que salvaguarda del La solicitud de una sanción contra una Régimen de Visitas y Convivencia. El madre que no presenta a sus hijos padre tiene derechos legales de visita para las visitas del padre se basa en que están protegidos por la ley. La proteger los derechos del padre, negativa injustificada de la madre a promover el interés superior del cumplir con las visitas puede constituir menor, y garantizar el cumplimiento de complementa la 139 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 motivaciones y justificaciones legales �perjudicial para el bienestar emocional la integridad del sistema legal y las y psicológico de los niños. En este relaciones familiares saludables. caso, el abogado del padre podría Las motivaciones y justificaciones argumentar legales para solicitar una sanción a actuando una madre que tiene la custodia que superior del niño y solicitar una no presenta a sus hijos para la visita sanción como medida para proteger del padre pueden variar según las ese interés. que en la madre contra del está interés circunstancias específicas del caso y las leyes del lugar donde se encuentra Los padres tienen derechos legales el tribunal. Aquí hay algunas posibles para tener una relación significativa motivaciones y justificaciones, una de con sus hijos, a menos que existan las más comunes siendo: circunstancias Incumplimiento de una orden judicial: justifiquen lo contrario, como abuso o Si existe una orden judicial que negligencia. establece el tiempo de visita del padre impidiendo injustificadamente que el con los hijos, el incumplimiento de padre ejerza sus derechos parentales, esta orden por parte de la madre el puede considerarse un desacato a la argumentar que esto constituye una autoridad El violación de los derechos del padre y incumplimiento de una orden judicial solicitar una sanción para remediar la puede tener consecuencias legales, situación. del tribunal. abogado excepcionales Si del la madre padre que está podría como multas o incluso la posibilidad de enfrentar cargos por desacato. Es importante para el bienestar de los niños que tengan relaciones estables En muchos sistemas legales, se y significativas con ambos padres, considera que el interés superior del siempre que sea posible y seguro. Si niño es de suma importancia. Si la la madre está impidiendo que los hijos repetidamente las visitas del padre, pasen tiempo con su padre sin una esto puede socavar la estabilidad y razón válida, esto podría considerarse coherencia familiar de los niños. En madre está obstaculizando 140 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 las órdenes judiciales para mantener �este sentido, el abogado del padre padres, aunque solo uno tenga la podría argumentar que una sanción es custodia principal. necesaria para promover un entorno La evaluación de los factores más familiar más estable y coherente para importantes los niños. consideran al establecer un régimen que los tribunales de visitas, como la edad del menor, la Las motivaciones y justificaciones relación previa con el padre no legales para solicitar una sanción a custodio, una madre que no presenta a sus hijos específicas para la visita del padre pueden incluir circunstancias relevantes a considerar el orden en cómo se manejan situaciones judicial, la protección del interés especiales, por ejemplo, la violencia superior del niño, la defensa de los doméstica, diversos abusos, entre derechos parentales del padre y la otras. incumplimiento promoción de de la una estabilidad y las del necesidades menor, son y coherencia familiar. Sin embargo, es En el régimen de visitas es importante importante tener en cuenta que las considerar leyes y procedimientos pueden variar psicólogos, trabajadores sociales y según la jurisdicción, por lo que otros profesionales en la evaluación y siempre es recomendable consultar supervisión del régimen de visitas, que con un abogado local para obtener apoyen al menor y los padres en su asesoramiento específico sobre un relación con sus hijos, para lograr una caso particular. sana relación familiar. El estudio del derecho la intervención de familiar aplicado al régimen de visitas del Adelantos en materia procesal al padre no custodio pretende garantizar código de procedimientos civiles y el respeto de los derechos del menor familiares de Nuevo León que y de los padres en situaciones de entrará separación observaciones relevantes o divorcio, se busca en vigor en el 2027: asegurar que el menor mantenga una relación sana y constante con ambos 141 �y desarrollo psicosocial del menor. A Familiares de Nuevo León, al igual continuación, se presentan algunos de que otros códigos de procedimientos los factores psicosociales clave y sus civiles y familiares en diferentes posibles efectos. jurisdicciones, contiene disposiciones relevantes para casos relacionados Calidad de la Relación Padre-Hijo, a con la custodia y visitas de menores, través del vínculo emocional, ya que la aplicación específica dependerá del una relación positiva y cercana con contexto y los detalles del caso: ambos padres es crucial para el En el código civil del estado de Nuevo desarrollo emocional del menor. Las León se establece en el artículo 303 y visitas regulares y de calidad permiten siguientes, que los padres tienen la al niño mantener un vínculo fuerte con obligación de proporcionar alimentos, el padre no custodio, lo que contribuye cuidado, educación y protección a sus a su sentido de seguridad y bienestar hijos. También establece que ambos emocional. Un régimen de visitas padres tienen derechos y obligaciones predecible y consistente proporciona iguales respecto a los hijos. Así como al menor una sensación de estabilidad que los padres tienen derecho a y convivir con sus hijos y a tenerlos en cancelaciones su compañía, así como a educarlos y causar ansiedad y estrés en el niño. corregirlos considerando rutina. La inconsistencia frecuentes o pueden moderadamente, siempre el interés superior del menor. Los conflictos inter parentales también tienen un efecto importante ya que un alto nivel de conflicto entre los padres Factores Psicosociales que puede afectar negativamente al Impactan en el Menor con Relación menor, provocando sentimientos de al Régimen de Visitas del Padre No lealtad dividida y estrés. Para esto es Custodio importante que los padres manejen El régimen de visitas del padre no sus conflictos de manera constructiva custodio puede tener un impacto y minimicen su exposición al menor. significativo en el bienestar emocional 142 DESAFIOS JURIDICOS 2025 DESAFIOS JURIDICOS 2025 2024 NUM. 88 VOL. 55 NUM. ENE. –– JUN. JUN.2024 VOL. ENE. El Código de Procedimientos Civiles y �La mediación puede ayudar a reducir vínculo y el apoyo emocional. La el una implicación del padre no custodio comunicación más efectiva entre los muestra al menor que es importante y padres, valorado. conflicto y fomentar beneficiando al menor, desarrollando la capacidad del niño para adaptarse a las transiciones La calidad del tiempo pasado juntos entre hogares lo que puede influir en puede ser más importante que la su bienestar. Los niños con alta cantidad de tiempo. Los momentos resiliencia y habilidades de adaptación significativos tienden a manejar mejor el régimen de compartidas visitas. El apoyo emocional de ambos relación más que la mera presencia padres y otros adultos significativos física. La percepción del menor sobre (abuelos, maestros, etc.) es esencial el régimen de visitas y su actitud hacia para ayudar al menor a adaptarse. Un el mismo puede afectar su bienestar hogar emocional. estable seguro es y emocionalmente fundamental para y actividades pueden fortalecer la el bienestar del menor durante las Sentirse aceptado y querido en ambos visitas. La calidad del tiempo y el hogares contribuye al sentido de ambiente en el hogar del padre no pertenencia y seguridad del menor. La custodio influyen significativamente en afirmación y el apoyo emocional del la experiencia del niño. padre no custodio son vitales. Las relaciones La participación con ambos actividades padres pueden mejorar la autoestima significativas y la mantención de y el bienestar emocional del menor. La rutinas regulares durante las visitas interacción con ambos padres y sus puede respectivos contribuir en positivas positivamente al entornos puede desarrollo del menor. La participación enriquecer las habilidades sociales y activa del padre no custodio en la la educación, régimen de visitas bien estructurado extracurriculares actividades y eventos adaptabilidad proporciona una del menor. sensación Un de importantes del menor refuerza el 143 �el desarrollo saludable. Beneficios de Mantener Relaciones con Ambos Padres en el Régimen La exposición al conflicto entre los de Visitas de Padres No Custodios padres y la inconsistencia en las para Hijos Menores visitas pueden causar ansiedad y estrés en el menor, ya que la falta de El régimen de visitas para padres no un vínculo fuerte con el padre no custodios se ha convertido en un tema custodio puede llevar a problemas de central dentro del derecho familiar comportamiento debido a su impacto significativo en el emocionales. y de desarrollo psicosocial de los menores. sentimientos de lealtad dividida entre Este artículo examina los beneficios ambos provocar de mantener relaciones constantes y conflictos de confusión El dificultades padres desarrollo puede emocional y calidad con ambos padres, internos en el menor. destacando la importancia de un El régimen de visitas del padre no régimen de visitas bien estructurado custodio tiene un impacto significativo para el bienestar emocional, social y en el desarrollo psicosocial del menor. cognitivo de los niños. Basado en una La calidad de la relación, el nivel de revisión de la literatura y análisis de conflicto casos, entre los padres, la se demuestra que la capacidad de adaptación del menor, el participación activa de ambos padres ambiente del hogar del padre no en la vida del menor es crucial para su custodio, la implicación del padre y la desarrollo integral. percepción del menor son factores cruciales que influyen en este El régimen de visitas es proceso. Un enfoque equilibrado y componente esencial centrado en el bienestar del menor, disposiciones legales que incluya apoyo emocional y la con la custodia de menores en casos mediación efectiva, puede maximizar de separación o divorcio. En México, los beneficios y minimizar los riesgos así asociados con el régimen de visitas. jurisdicciones, el interés superior del como en en un las relacionadas muchas otras 144 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 seguridad y estabilidad, esencial para �niño guía las decisiones judiciales entornos sociales ofrece una variedad sobre el régimen de visitas. La de experiencias que enriquecen el literatura sugiere que la implicación desarrollo social del menor. continua y significativa de ambos padres es beneficiosa el La convivencia con ambos padres desarrollo del menor. Este artículo permite al niño acceder a redes de explora apoyo estos para beneficios, más amplias, incluyendo fundamentados en principios legales y familiares y amigos de ambos lados. evidencia empírica. Esto diversifica las fuentes de apoyo y modelos a seguir, contribuyendo a un La relación constante con ambos desarrollo más completo. padres fomenta un apego seguro, esencial para el bienestar emocional Estudios han demostrado que los del niño. Un apego seguro se asocia niños con una mayor autoestima, mejor estrechas con ambos padres tienden a capacidad de manejo del estrés y tener relaciones académico. El apoyo educativo y la interpersonales más saludables en la adultez. que un mantienen mejor relaciones rendimiento participación en actividades escolares por parte de ambos padres son La presencia y apoyo emocional de factores determinantes en el éxito ambos académico. padres significativamente pueden los reducir niveles de estrés y ansiedad en los niños. La La estimulación cognitiva a través de estabilidad y la previsibilidad en las interacciones variadas con ambos visitas brindan un entorno seguro y padres favorece el desarrollo del confiable para el menor. lenguaje y habilidades cognitivas. Las Los niños que mantienen relaciones actividades conjuntas, como la lectura con y los juegos educativos, enriquecen el ambos desarrollar padres mejores tienden a habilidades aprendizaje del niño. sociales. La interacción con ambos progenitores y sus respectivos 145 �participación activa de ambos en la padres contribuyen a una menor vida del menor. incidencia de problemas de comportamiento en los menores. La El análisis de los beneficios de disciplina consistente y la guía de mantener ambos padres establecen un marco padres subraya la importancia de un claro de expectativas y normas. régimen de visitas bien estructurado y relaciones con ambos consistente. La evidencia respalda La interacción con ambos padres que los niños que mantienen contacto proporciona al niño modelos diversos regular y significativo con ambos de regulación emocional y manejo de padres conflictos, lo que mejora su capacidad emocionales, sociales, cognitivos y para gestionar sus propias emociones conductuales. Sin embargo, es crucial y comportamientos. que las visitas se realicen en un experimentan ambiente libre beneficios de conflicto Las leyes mexicanas y los tratados interparental y que ambos padres internacionales, como la Convención estén comprometidos en el bienestar sobre los Derechos del Niño, enfatizan del menor. el interés superior del niño en todas las decisiones relacionadas con la El régimen de visitas para padres no custodia y el régimen de visitas. Este custodios, principio garantiza que el bienestar del implementado y centrado en el interés menor sea la prioridad en la estructura superior del niño, ofrece múltiples e implementación del régimen de beneficios para el desarrollo integral visitas. del menor. Las políticas y decisiones cuando está bien judiciales deben reflejar la importancia La igualdad de género en la de la participación activa de ambos legislación mexicana asegura que padres, promoviendo ambos padres tienen derechos y colaborativo y de apoyo que favorezca responsabilidades equitativas en la el crianza de sus hijos, promoviendo la cognitivo de los niños. La evidencia bienestar un emocional, enfoque social 146 y DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 La presencia y supervisión de ambos �incumplimiento genera consecuencias relaciones sólidas y de calidad con legales ambos padres es fundamental para el profundamente el bienestar del menor. desarrollo saludable y equilibrado del Este artículo explora las implicaciones menor. (Enley,2023) del incumplimiento del régimen de significativas y afecta visitas desde un enfoque legal y Consecuencias del Incumplimiento psicosocial, destacando la importancia del Régimen de Visitas desde el de cumplir con estos acuerdos en el Punto de Vista del Derecho Familiar contexto del derecho familiar. El régimen de visitas, establecido en El los procesos de custodia, es crucial Responsabilidades del Padre No para asegurar el bienestar de los Custodio en el Derecho Familiar Rol de los Padres y las menores al garantizar la participación continua de ambos padres en su vida. En el ámbito del derecho familiar, tanto Sin embargo, el incumplimiento de el padre custodio como el no custodio este régimen puede acarrear serias tienen consecuencias legales, emocionales y fundamentales en la vida de sus hijos. sociales tanto para el menor como Destacando su importancia para el para los padres involucrados. bienestar y desarrollo integral del roles y responsabilidades menor. El régimen de visitas se establece El derecho familiar busca proteger los para mantener el derecho del menor a derechos e intereses de los menores relacionarse en con ambos padres, situaciones Una de de separación garantizando su desarrollo integral. El divorcio. incumplimiento de este régimen puede preocupaciones ocurrir de diversas maneras, ya sea ambos por parte del padre custodio que desempeñando roles significativos en impide las visitas, o del padre no la vida de sus hijos, a pesar de los custodio que no cumple con su cambios en la estructura familiar. es padres las o principales asegurar que continúen compromiso de visitar al menor. Este 147 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 sugiere que el mantenimiento de �legales, incluyendo el embargo de y la responsabilidad de mantener una bienes y, en casos extremos, penas de relación cercana con el menor a través prisión. de visitas regulares, tal como se establece en el régimen de visitas El padre no custodio tiene el derecho dictado por el tribunal. Esto asegura y la responsabilidad de participar que el menor mantenga vínculos activamente en la educación del significativos con ambos padres. menor, asistiendo a reuniones escolares y apoyando en tareas Es obligación del padre no custodio académicas. Esta participación es cumplir con el régimen de visitas crucial para el desarrollo educativo y establecido, respetando los horarios y emocional del niño. condiciones dictaminadas por el juez. El incumplimiento puede tener El padre no custodio debe estar consecuencias legales y emocionales informado y participar en decisiones negativas para el menor. importantes relacionadas con la salud del menor. Esto incluye la autorización Una de las responsabilidades más de tratamientos médicos y la críticas del padre no custodio es el asistencia a consultas y emergencias pago de la pensión alimenticia. Esta médicas. contribución financiera es esencial para cubrir las necesidades básicas Más allá de las obligaciones legales, el del menor, incluyendo alimentación, padre educación, salud y vestimenta. responsabilidad no custodio moral tiene de la brindar amor, apoyo y estabilidad emocional al El padre no custodio debe informar al menor. Esto implica estar presente en tribunal cambio momentos importantes y ser un pilar significativo en su situación financiera de apoyo en el desarrollo emocional que pueda afectar el pago de la del niño. sobre cualquier pensión alimenticia. El incumplimiento en el pago puede llevar a sanciones 148 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 El padre no custodio tiene el derecho �El apoyo continuo y la participación del abierta con el menor es esencial para padre no custodio contribuyen a una fortalecer y mayor autoestima y confianza en el asegurar que el niño se sienta menor, factores cruciales para su valorado y apoyado. desarrollo social y académico. el vínculo afectivo El padre no custodio debe ser un modelo de conducta demostrando valores positiva, como la Los niños que mantienen relaciones cercanas con ambos responsabilidad, la honestidad y el desarrollan respeto. sociales, lo que facilita su integración Los niños aprenden observando a sus padres, y un mejores padres habilidades y adaptación en diferentes entornos. comportamiento ejemplar contribuye a su desarrollo integral. La participación del padre no custodio en la educación del menor se asocia Es crucial que el padre no custodio con un mejor rendimiento académico, maneje los conflictos con el padre (o ya que el apoyo en las tareas madre) custodio de manera madura y escolares constructiva, evitando exponer al fundamentales para el éxito educativo. menor a situaciones de tensión o Refuerza la importancia de estos roles conflicto. y responsabilidades, subrayando la y la motivación son necesidad de una co-parentalidad Impacto del Cumplimiento de las efectiva y colaborativa Responsabilidades en el Desarrollo beneficio de los hijos. para el del Menor Evidencia La presencia y el cumplimiento de las responsabilidades por parte del padre Empírica sobre el Régimen de Visitas del Padre No Custodio no custodio proporcionan al menor una sensación estabilidad, de seguridad esenciales bienestar emocional. para y Para abordar la evidencia empírica su sobre el régimen de visitas del padre no custodio a sus hijos menores en el 149 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 Mantener una comunicación regular y �Investigaciones como las de Lixin, crucial considerar diversos estudios y Cheung, hallazgos que han explorado este indican que la participación del padre tema desde diferentes perspectivas. A no custodio en la vida educativa del continuación, se presentan algunos menor está asociada con un mejor puntos clave respaldados por la rendimiento académico. El apoyo en investigación: las tareas escolares y el estímulo Estudios como Nielsen (2018) el realizado sugieren por que el Xuan, Jieqiong (2020) intelectual proporcionado por ambos padres fomentan un desarrollo mantenimiento de relaciones cercanas cognitivo más completo y habilidades con el padre no custodio beneficia el de resolución de problemas más desarrollo emocional del menor. El efectivas. contacto regular ayuda a reducir la ansiedad por separación y fortalece el Estudios como el de Rullan, Marin. vínculo un (2015) destacan que un régimen de autoestima visitas bien estructurado promueve la apego afectivo, seguro promoviendo y una positiva. co-parentalidad Según una revisión de Lamb (2012), ambos padres colaboran en la toma los niños que mantienen contacto de regular con ambos padres tienden a apoyan mutuamente en la crianza del desarrollar habilidades sociales más menor. Esto crea un ambiente familiar robustas. más estable y predecible para el niño. La experiencias y diversidad la de presencia decisiones efectiva, importantes donde y se de modelos de comportamiento positivos La investigación de Emery, Otto, de ambos progenitores contribuyen a Randy; y O'Donohue, (2025) sugiere una y que el cumplimiento del régimen de más visitas puede contribuir a la reducción mejor adaptación relaciones saludables social interpersonales en adolescencia. la infancia y la del conflicto interparental. Cuando los padres mantienen una comunicación abierta y respetuosa respecto al régimen de visitas, se minimizan las 150 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 contexto del derecho familiar, es �que pueden afectar social del niño, sino que también negativamente al bienestar emocional contribuye a una mejor adaptación del menor. académica y cognitiva. Es esencial que las políticas y decisiones Según la revisión de Nielsen (2018), la judiciales promuevan la participación calidad de las interacciones durante de ambos progenitores en la vida del las visitas es crucial. No solo la menor, asegurando así un ambiente frecuencia de las visitas, sino también familiar estable y enriquecedor para su la naturaleza afectuosa y constructiva crecimiento y desarrollo. de las interacciones entre el padre no custodio y el menor, influyen Conclusiones significativamente en los beneficios observados en el desarrollo del niño. En conclusión, el régimen de visitas y Investigaciones como las de Juby, et convivencias al (2007) subrayan la importancia del fundamental en el ámbito del derecho apoyo del entorno familiar y social en familiar, crucial para el bienestar la efectividad del régimen de visitas. emocional y físico de los menores Un entorno que respalde y fomente la implicados. Las decisiones judiciales relación del padre no custodio con el deben basarse en el principio del menor puede potenciar los efectos interés superior del niño, garantizando positivos sobre el desarrollo del niño. que el régimen de visitas facilite un ambiente La evidencia empírica respalda es seguro, emocionalmente un elemento estable positivo. y Los consistentemente la importancia del profesionales en el derecho familiar régimen de visitas del padre no juegan un papel esencial al evaluar, custodio para el desarrollo integral y el supervisar y facilitar el régimen de bienestar emocional de los menores visitas, en contextos de derecho familiar. psicológicos, sociales y legales para Mantener relaciones significativas y proteger los derechos del menor y positivas con ambos padres no solo fortalecer beneficia el desarrollo emocional y situaciones de separación o divorcio. integrando la conocimientos co-parentalidad en 151 DESAFIOS JURIDICOS 2025 VOL. 5 NUM. 8 ENE. – JUN.2024 tensiones �el futuro se podría centrar en el limitaciones derecho comparado entre diferentes permite correspondientes, observar potencialidad una de investigaciones alta países sobre los temas relacionadas realizar con los divorcios de los padres y sus posteriores en hijos e hijas. relación con las relaciones de los padres y madres luego de una separación o divorcio y sus efectos en los hijos. Un aspecto por investigar en Referencias An, J. (2024). A serial mediating effect of perceived family support on children's wellbeing. BMC Public Health, 24(1), 1-13. https://shorturl.at/zi850 Emery,Robert E; Otto, Randy K.; O'Donohue, William T., 2005, A Critical Assessment of Child Custody Evaluations: Limited Science and a Flawed System, July 2005, Volume 6, Issue 1, https://bit.ly/3Wk7stg Enley. (2023, abril 12). Todo lo que debes saber sobre el régimen de visitas. Recuperado de https://bit.ly/3WolIRy Forslund, T. (2022). El apego va a juicio: Problemas de custodia y protección. Revista de Psicología Aplicada, 34(2), 123-145. Recuperado de https://bit.ly/464tMdv Harris, M. A. (2020). The link between self-esteem and social relationships: A metaanalysis of longitudinal studies. 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Separación o divorcio: Trastornos psicológicos en los padres �CRITICA FOTOGRAFÍA: “APÓFISIS ROCOSA” POR ROSTAM BADII �ANÁLISIS DEL PROCESO DE DESIGNACIÓN DEL COMITÉ DE PARTICIPACIÓN CIUDADANA DEL SISTEMA ESTATAL ANTICORRUPCIÓN EN EL ESTADO DE NUEVO LEÓN ANALYSIS OF THE DESIGNATION PROCESS OF THE CITIZEN PARTICIPATION COMMITTEE OF THE STATE ANTI-CORRUPTION SYSTEM IN THE STATE OF NUEVO LEÓN Carlos Alberto Soto Zertuche Universidad Autónoma de Nuevo León https://orcid.org/0000-0002-9609-7585 casztoy@hotmail.com Resumen: En este trabajo se somete al análisis la sentencia dictada el día 13 de julio de 2019, por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Cuarto Circuito Judicial, dentro del amparo en revisión 356/2019, en la que ordenó al Comité de Selección del Sistema Estatal Anticorrupción del Estado de Nuevo León, dejar insubsistente el dictamen y acuerdo emitido en la Sesión de fecha 30 de Agosto del año 2019, en los cuales el Comité de Selección del Sistema Estatal Anticorrupción propusieron y otorgaron el nombramiento a los cinco miembros que integran el Comité de Participación Ciudadana del Sistema Estatal Anticorrupción en el Estado de Nuevo León. El presente trabajo constituye una evidencia fundamental para reafirmar el criterio de que el juicio de amparo es un medio de control constitucional idóneo para impugnar decisiones y fallos de los “entes o cuerpos colegiados” (comité de selección) creados de forma temporal por el Poder Legislativo, que dentro de sus funciones es la de realizar convocatorias públicas y seleccionar candidatos a ocupar cargos públicos, así como establecer la ilegalidad del proceso de selección ya que los mismos son sujetos a los principios de “debido proceso, fundamentación y motivación”. Cómo citar: Soto, C. (2025) Análisis del proceso de designación del comité de participación ciudadana del sistema estatal anticorrupción en el Estado de Nuevo León, Revista Desafíos Jurídicos, 5(8). https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-172 �Abstract: In this work, an analysis is made of the sentence handed down on July 13, 2019, by the Second Collegiate Court on Administrative Matters of the Fourth Judicial Circuit, within the amparo under review 356/2019, in which it ordered the Selection Committee of the State Anti-Corruption System of the State of Nuevo León, to render void the opinion and agreement issued in the Session dated August 30, 2019, in which the Selection Committee of the State Anti-Corruption System proposed and granted the appointment to the five members that make up the Citizen Participation Committee of the State Anti-Corruption System in the State of Nuevo León. This, to form a criterion that the amparo trial is an ideal means of constitutional control to challenge decisions and rulings of the "entities or collegiate bodies" (selection committee) temporarily created by the Legislative Branch, which within its functions is to make public calls and select candidates to occupy public positions, as well as establish the illegality of the selection process since they are subject to the principles of "due process, justification and motivation." Keywords: Selection process, due process, origin of the protection trial, public call, sovereign acts, discretionary acts. propusieron Introducción y otorgaron el nombramiento a los cinco miembros El presente análisis corresponde a que evidenciar los alcances jurídicos de la Participación Ciudadana del Sistema sentencia dictada el día 13 de julio de Estatal Anticorrupción en el Estado de 2019, Nuevo León. por el Segundo Tribunal integran el Comité de Colegiado en Materia Administrativa del Cuarto Circuito Judicial, dentro del Esto, amparo en revisión 356/2019, en la establecer si el juicio de amparo es un que ordenó al Comité de Selección del medio de control constitucional idóneo Sistema Estatal Anticorrupción del para impugnar decisiones y fallos de Estado dejar los “entes o cuerpos colegiados” insubsistente el dictamen y acuerdo (comité de selección) creados de emitido en la Sesión de fecha 30 forma (treinta) de Agosto del año 2019, en Legislativo, de las legislaturas o de los cuales el Comité de Selección del cualquier poder de la Federación o de Sistema los Estados, que dentro de sus de Nuevo Estatal León, Anticorrupción para unificar temporal funciones tengan por la criterios el de y Poder realizar 157 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Palabras Clave: Proceso de selección, debido proceso, procedencia del juicio de amparo, convocatoria pública, actos soberanos, actos discrecionales. �SISTEMA ESTATAL designar candidatos a ocupar cargos ANTICORRUPCIÓN DEL ESTADO públicos, así como establecer la DE NUEVO LEÓN” ilegalidad del proceso de selección ya V. DELIBERACIÓN Y PUBLICACIÓN que los mismos son sujetos al control DE LA DECISIÓN DEL COMITÉ DE constitucional y a los principios de SELECCIÓN “debido proceso, fundamentación y CONFORMACIÓN DEL COMITÉ DE motivación”. PARTICIPACIÓN CIUDADANA. EN LA Una vez que haya concluido el Para tal efecto, se delimitarán los proceso de entrevistas y de examen antecedentes y estudio del caso, psicométrico de los aspirantes, el luego, se efectuará el análisis crítico Comité de Selección convocará a una correspondiente Sesión Pública en la cual, mediante la al fenómeno analizado. presentación de un dictamen que contendrá Antecedentes del caso el resultado de la evaluación efectuada y la propuesta o El treinta de enero de dos mil propuestas de candidatos que se dieciocho, el Comité de Selección del consideren son los más idóneos para Sistema Estatal Anticorrupción creado integrar el Comité de Participación por el Poder Legislativo del Estado de Ciudadana, Nuevo León, emitió la “Convocatoria resultado de la evaluación de los pública para ocupar el cargo de demás candidatos registrados. donde se incluirá el integrante del Comité de Participación Ciudadana del Sistema Estatal Tres ciudadanos (sujetos A, B, y C) se Anticorrupción”, la citada convocatoria habían en la parte que interesa se advierte lo convocatoria con la intención de siguiente: ocupar un lugar dentro del Comité de “CONVOCATORIA PÚBLICA PARA Participación Ciudadana del Sistema OCUPAR DE Estatal Anticorrupción del Estado de DE Nuevo León, dando satisfacción a los EL INTEGRANTE DEL CARGO COMITÉ inscrito en la referida PARTICIPACIÓN CIUDADANA DEL 158 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 convocatorias públicas, seleccionar y �que aprobó a quienes habrían de convocatoria. integrar el Comité de Participación Ciudadana, en el que se designó El veintisiete de julio de dos mil como integrantes del Comité de dieciocho, el Comité de Selección Participación Ciudadana del Sistema emitió un Acuerdo en el que informó el Estatal Anticorrupción, a personas nombre de once aspirantes que diversas con excepción de los tres aprobaron interesados (sujetos A, B, y C). el examen de conocimientos y que debían continuar Inconformes con el proceso de selección, dentro de quejosos (sujetos A, B, y C) quienes dicha participaron lista de seleccionados se con en lo el anterior, los proceso de encontraban los tres aspirantes antes selección, aprobaron el examen de señalados (sujetos A, B, y C). conocimientos, pero no resultaron vencedores, el diecinueve de Seguido el proceso de selección en septiembre de dos mil dieciocho, sus etapas, el treinta de agosto de dos promovieron el juicio de amparo mil dieciocho, el Comité de Selección, indirecto No. 820/2018, del índice de emitió el “Dictamen que contiene el Juzgado Segundo de Distrito en resultado de la evaluación efectuada y materia Administrativa la propuesta de candidatos a ocupar el Circuito en el Estado de Nuevo León, cargo de integrante del Comité de indirecto en contra del Comité de Participación Ciudadana”, del que Selección propuso como candidatos a ocupar el Anticorrupción del Estado de Nuevo cargo de integrante del Comité de León. del del Sistema Cuarto Estatal Participación Ciudadana a diversas personas con excepción de los tres interesados (sujetos A, B, y C). Estudio del caso realizado por el Tribunal Colegiado El Segundo Tribunal Colegiado en El propio treinta de agosto de dos mil Materia Administrativa dieciocho, el Comité de Selección Circuito Judicial, dentro de recurso de emitió el Acuerdo número 018, en el revisión No. 356/2019-III declaró en su del Cuarto 159 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 requisitos del registro de la citada �tendrán carácter de autoridad violación planteados por los quejosos, responsable, con independencia de su así como suficientes para otorgar la naturaleza formal, aquellas que dictan, protección federal. ordenan, ejecutan o traten de ejecutar un acto que cree, modifique o extinga El tribunal determinó en síntesis que situaciones para justificar que el acto reclamado unilateral y obligatoria, u omita el acto consistente en el proceso de selección que de los integrantes del Comité de efectos; y los particulares tendrán tal Participación Ciudadana del Sistema carácter Estatal Anticorrupción del Estado, equivalentes, que afecten derechos en seguido por el Comité de Selección dichos términos y cuyas funciones del Sistema Estatal Anticorrupción del estén determinadas por una norma Estado de Nuevo León, constituye un general. de jurídicas realizarse cuando en forma tenga dichos realicen actos acto de autoridad para efectos del juicio de amparo, se estima necesario Adujo que autoridad para efectos del acudir al marco jurídico que regula las juicio de amparo, aquella que se atribuciones de la autoridad señalada ubique en un plano de supra a como responsable, es decir, del subordinación frente a los particulares Comité de Selección. y cuyos actos, desde esa posición, Afirmó que el Comité de Selección del creen, Sistema Estatal Anticorrupción del situaciones Estado de Nuevo León, conforme al unilateral y obligatoria. modifiquen jurídicas o extingan en forma artículo 15, de la Ley del Sistema Estatal Anticorrupción para el Estado Motivo, que si el acto reclamado en el de Nuevo León, es designado por el juicio de amparo indirecto de origen, Pleno del Congreso del Estado, el cual consistente en el proceso de selección se integrará por nueve ciudadanos. de los integrantes del Comité de Participación Ciudadana del Sistema Señaló que el artículo 5°, fracción II, Estatal Anticorrupción del Estado, fue de la Ley de Amparo dispone, que emitido por el Comité de Selección de 160 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 mayoría fundados los conceptos de �quejosos facultades que les fueron otorgadas participantes por selección reclamado, actuando los la Ley del Sistema Estatal en su en proceso de Anticorrupción para el Estado de primeros Nuevo León, y entre dicho Comité y público y del interés social al llevar a los quejosos, en su carácter de cabo el proceso de designación del participantes en dicho proceso de Comité de Participación Ciudadana selección, existe una relación de supra del aludido sistema. a subordinación, de la cual en de el calidad beneficio del orden se originaron actos unilaterales a través Lo anterior, con independencia de si el de los cuales se crearon situaciones Comité de Selección del Sistema jurídicas que afecten la esfera legal de Estatal Anticorrupción, se encuentra los quejosos, sin requerir acudir a los integrado por ciudadanos, pues si bien órganos judiciales ni precisar del no son formalmente una autoridad, consenso de la voluntad de los como se ha precisado, los mismos afectados, es evidente, que el acto actúan con las facultades específicas reclamado constituye un acto de que les otorga la Ley del Sistema autoridad para efectos del juicio Estatal Anticorrupción para el Estado constitucional. de Nuevo León, ubicándose en un plano de supra a subordinación frente Precisó que si el Comité de Selección a los participantes en el proceso de del Sistema Estatal Anticorrupción del selección del Comité de Participación Estado de Nuevo León, actuó en un Ciudadana de plano de supra a subordinación, al afirmarse lo contrario, equivaldría a descansar sobre la dualidad surgida considerar inimpugnable el aludido entre dos entidades colocadas en proceso de selección, quedando fuera distinto plano o posición, es decir, de la revisión constitucional y dejando entre el Estado como persona jurídico- en estado de indefensión a los que política, representado, en el caso, por pudieran ver afectada su esfera los ciudadanos que integran el citado jurídica con el desarrollo de los actos dicho Sistema; y, comité conforme a la ley, y los 161 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 dicho sistema, en ejercicio de las �transparencia, fiscalización, rendición por ley. de cuentas o combate a la corrupción. Que la designación de los integrantes Por otra parte, el Tribunal Colegiado del determino la ilegalidad del proceso de Ciudadana se deberá realizar en selección ya que los mismos son sesión pública, por el voto de la sujetos a los principios de debido mayoría de los miembros del Comité proceso, y de Selección, quien emitirán su voto interpretar de manera individual con relación a los sistemáticamente los artículos 20, candidatos propuestos en el dictamen. fundamentación motivación, al Comité de Participación primer párrafo, 23, fracción II y 24, párrafo tercero, ambos de la Ley del Consideró que existen diversos vicios Sistema Estatal Anticorrupción para el en el “Dictamen que contiene el Estado de Nuevo León, vigentes en la resultado de la evaluación efectuada y época de los hechos. la propuesta de candidatos a ocupar el cargo de integrante del Comité de Interpretó que para elegir a los Participación Ciudadana”, emitido por integrantes de el Comité de Selección del Sistema Participación Ciudadana, el Comité de Estatal Anticorrupción, el treinta de Selección deberá emitir un dictamen agosto de dos mil dieciocho, pues el que contendrá el resultado de la mismo no se encuentra motivado en evaluación efectuada y la propuesta o contravención al propuestas de candidatos, donde se constitucional, dado incluirá el resultado de la evaluación responsable: de los demás candidatos registrados; A) no señaló el resultado de la y, que para ser designado integrante evaluación efectuada tanto a los del Participación candidatos propuestos, como a los entre otros demás candidatos registrados y, por experiencia ende, B) tampoco se cumplió con el del Comité Ciudadana requisitos, verificable Comité de se debe, tener en materias de artículo 16 que la punto V, de la “convocatoria pública para ocupar el cargo de integrante del 162 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 a los cuales se encuentran facultados �Nuevo León, el cual es claro en del Sistema Estatal Anticorrupción”, de establecer que el dictamen debe treinta de enero de dos mil dieciocho, contener en el sentido de que si dos o más evaluación aspirantes obtenían una calificación propuesta o aprobatoria similar, se debe privilegiar candidatos, donde se a aquél cuyo perfil, experiencia, resultado de la evaluación de los trayectoria o área de especialidad demás candidatos registrados…”, y, el encuadrara en las funciones descritas dictamen reclamado si bien contiene en el artículo 27 de la Ley del Sistema la propuesta de los candidatos, al Estatal Anticorrupción para el Estado haberse de Nuevo León; aunado a que, C) no distintas a los quejosos, lo cierto es señaló las razones particulares por las que no incluye ni el resultado de sus cuales consideró que los candidatos evaluaciones, ni el resultado de las propuestos evaluaciones efectuadas a los demás cumplen con la experiencia verificable en materias de “…el resultado efectuad de la y la (sic) propuestas propuesto de incluirá a el personas candidatos. transparencia, fiscalización, rendición de cuentas o combate a la corrupción, Luego, como consecuencia de lo a efecto de dar cumplimiento al anterior, el Comité de Selección en el requisito establecido en los numerales dictamen reclamado tampoco cumplió 20, primer párrafo y 23, fracción II, de con el punto V, de la “convocatoria la propia ley. pública para ocupar el cargo de Destacó que el Comité de Selección integrante del Comité de Participación en Ciudadana el Dictamen reclamado del Sistema Estatal indebidamente no señaló el resultado Anticorrupción”, de treinta de enero de de la evaluación efectuada tanto a los dos mil dieciocho, en el sentido de que candidatos propuestos, como a los si dos o más aspirantes obtenían una demás candidatos registrados, se calificación aprobatoria similar, se atiene al artículo 24, párrafo tercero, debe privilegiar a aquél cuyo perfil, de experiencia, trayectoria o área de la Ley del Sistema Estatal Anticorrupción para el Estado de especialidad encuadrara en las 163 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Comité de Participación Ciudadana �fiscalización, rendición de cuentas o de Estatal combate a la corrupción; por lo que, es Anticorrupción para el Estado de insuficiente que en el dictamen la Nuevo León, pues al no indicarse el autoridad responsable al proponer a resultado de las evaluaciones, no se los cinco candidatos para ocupar tiene certeza de si los candidatos dicho cargo, haya señalado que los seleccionados obtuvieron o no una candidatos propuestos cuentan con calificación similar a otros y si son los experiencia en la iniciativa privada, y idóneos en los sectores público y académico, la Ley del Sistema atendiendo a su perfil, experiencia, trayectoria o área de pues de tal afirmación no se especialidad. desprende cómo esa experiencia es la idónea y verificable en relación a las Señaló que del dictamen de treinta de materias de transparencia, agosto de dos mil dieciocho, tampoco fiscalización, rendición de cuentas o se desprende que el Comité de combate a la corrupción. Selección haya expuesto las razones particulares por las cuales consideró Tomando en consideración lo antes que analizado los candidatos propuestos el Tribunal Colegiado (diversos a los quejosos), cumplen Concluyo que, dado que el Comité de con la experiencia verificable en Selección materias transparencia, Anticorrupción, no motivó el “Dictamen fiscalización, rendición de cuentas o que contiene el resultado de la combate a la corrupción; cuando, los evaluación efectuada y la propuesta numerales 20, primer párrafo y 23, de candidatos a ocupar el cargo de fracción II, de la la Ley del Sistema integrante del Comité de Participación Estatal Anticorrupción para el Estado Ciudadana”, emitido el treinta de de Nuevo León, disponen que para ser agosto de dos mil dieciocho, en designado integrante del Comité de relación Participación Ciudadana se deberá evaluaciones tener experiencia verificable en las candidatos propuestos y a los demás materias candidatos registrados y, por ende, no de de transparencia, del al Sistema resultado efectuadas Estatal de las a los 164 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 funciones descritas en el artículo 27 �siete de los integrantes del Comité de convocatoria de treinta de enero de Selección, quienes aprobaron a las dos mil dieciocho, en el sentido de que cinco si dos o más aspirantes obtenían una integrar el Comité de Participación calificación aprobatoria similar, se Ciudadana, debe privilegiar a aquél cuyo perfil, nombramiento a personas diversas a experiencia, trayectoria o área de los quejosos; ello, sin precisar de especialidad las forma alguna cómo se llevó a cabo la funciones descritas en el artículo 27 votación para la designación de los de Estatal mismos, cuando el artículo 24, de la Anticorrupción para el Estado de Ley del Sistema Estatal Anticorrupción Nuevo León, y no expresó las razones para el Estado de Nuevo León, es por las que estimó que los candidatos claro en establecer que la designación propuestos de los integrantes del Comité de la Ley experiencia encuadrara del en Sistema cumplen en las con materias la de personas Participación que habrían de otorgándoles Ciudadana debe transparencia, fiscalización, rendición tomarse en sesión pública por el voto de cuentas o combate a la corrupción, de la mayoría de sus miembros, es evidente que el mismo transgrede quienes votaran de manera individual. el artículo 16 constitucional. Reafirmó que en el acuerdo de Que existen diversos vicios en el designación, tampoco se expusieron Acuerdo número 018, mediante el cual las razones por las cuales el Comité el Comité de Selección del Sistema de Estatal candidatos propuestos en el dictamen, Anticorrupción, aprobó a Selección de Participación Ciudadana, dado que nombramiento, eran los idóneos para el mismo no se encuentra motivado, cumplir con el cargo de integrantes del en 16 Comité de Participación Ciudadana, constitucional, pues sólo se hizo cuando la ley de la materia establece constar que el treinta de agosto de dos que los mismos deben de cumplir con mil dieciocho, se reunieron en sesión experiencia verificable en materias de artículo se les los y al quienes que quienes habrían de integrar el Comité contravención a consideró otorgó 165 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 cumplió con el punto V, de la �estaría sujeto al control constitucional de cuentas o combate a la corrupción, como ocurrió en Comité de Selección. entendiendo a los numerales 20, primer párrafo y 23, fracción II, sin que La fracción VII del artículo 61 de la Ley se haya expresado motivación alguna de para designar a dichos aspirantes improcedencia de este, tratándose de como los idóneos para cumplir con el resoluciones o declaraciones de las perfil exigido por la ley. legislaturas como fue el Caso el Amparo establece la Congreso del Estado de Nuevo León, Análisis crítico esto bajo la teoría de la división de Respecto de la resolución analizada, poderes. corresponde realizar un análisis crítico sobre la creación, constitución, facultades y atribuciones de este tipo de comités de selección por parte del Poder Legislativo, que emiten convocatorias con la finalidad de realizar procesos de selección e Artículo 61. El juicio de amparo es improcedente: VII. Contra las resoluciones o declaraciones del Congreso Federal o de las Cámaras que lo constituyen, de las Legislaturas de los Estados o de sus respectivas Comisiones o Diputaciones insaculación de candidatos a ocupar Permanentes, tanto procedencia y en juicio político, así como cargos públicos como de elección popular. en declaración de en elección, suspensión o remoción de funcionarios en los casos en que las Es importante partir de esta premisa Constituciones correspondientes les para poder entender en particular confieran la facultad de resolver soberana cuales pueden ser actos soberanos o discrecionalmente; del poder legislativo y cuales a pesar de su delegación (creación del comité de selección), constituyen “per se” actos autónomos o discrecionales de un “ente jurídico”, con autonomía propia que se aparta del Legislativo y La finalidad del principio de división de poderes radica en evitar que otro poder, intervenga sobre decisiones que atañen a su potestad soberana, en el caso concreto sobre 166 la DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 transparencia, fiscalización, rendición �o remoción de un La Segunda Sala de la Suprema Corte funcionario, pues la impugnabilidad de de Justicia de la Nación, al resolver el dichos actos deviene de las facultades recurso de queja 108/2015, en sesión y atribuciones que les confiere la de veinticinco de noviembre de dos mil Constitución Federal o Local, para quince, determinó que la palabra resolver en ese sentido, lo que hace "soberano" debe entenderse como el improcedente el juicio de amparo en poder que no tiene otro superior del contra de éstos. que se encuentre obligado a cumplir órdenes o mandatos, que es autoridad En el caso concreto debemos de autónoma e independiente de otra, identificar tanto la naturaleza del acto mientras que "discrecional" se refiere legislativo (creación del Comité de a la resolución de un órgano dada en Selección) como la temporalidad del el ejercicio de una potestad de esa acto de naturaleza, es decir, que le es libre en convocatoria, proceso, resultados y su emisión, pero bajo parámetros de designación prudencia. “per se” de (emisión candidatos o funcionarios públicos). Debemos de identificar las facultades Es decir, si la designación de los y miembros del Comité de Participación responsable, para poder identificar a Ciudadana Estatal su vez la naturaleza de los actos que Anticorrupción en el Estado de Nuevo ella emite, una vez hecho esto, León, acto estamos en condiciones de escalecer soberano, atribuido al Congreso del si estamos ante la presencia de actos Estado, que ejerce a través del Comité soberanos o actos discrecionales, el de Selección del Sistema Estatal Sistema Estatal Anticorrupción en el Anticorrupción o si dicha designación, Estado escapa de la soberanía de dicho poder fundamento en el artículo 109, párrafo Legislativo. primero, fracciones I, II y III, de la se del erige Sistema como un atribuciones de de Nuevo la autoridad León, tiene Constitución Política del Estado de Nuevo León, por su parte el Comité de 167 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 designación �del Sistema Estatal Anticorrupción, está regulado por los en la cual no participa el Congreso del Estado, ni directa ni indirectamente. artículos los artículos 15, 17 y 24 de la Ley del Sistema Estatal Anticorrupción En consecuencia, se reputa un acto de para el Estado de Nuevo León. autoridad y sujeto al control constitucional, cualquier acto (directo Al analizar sistemáticamente tales o indirecto) emitido por el Comité de preceptos normativos relacionados a Selección que este desvinculado de la creación del Comité de Selección, nombrar directamente a las personas las facultades y atribuciones que este que ocupen el cargo de Auditor realiza podemos concluir que el General, Fiscal General de Justicia, Congreso del Estado se reservó la Fiscal Especializado en Combate a la facultad de nombrar directamente a Corrupción, Fiscal Especializado en las personas que ocupen el cargo de Delitos Electorales y Magistrado de la Auditor General, Fiscal General de Sala Especializada en Materia de Justicia, en Responsabilidad Administrativa, pues Combate a la Corrupción, Fiscal el mismo legislador de mutuo propio, Especializado en Delitos Electorales y dejo claro reservar para sí mismo, los Magistrado de la Sala Especializada nombramientos en funcionarios, siendo en este supuesto Fiscal Materia de Especializado Responsabilidad los actos de delimitados Administrativa, con apoyo del Comité que soberanos de la de Selección, quien le remitirá la lista legislatura fueron delimitados por el de candidatos que cumplan con los constituyente. requisitos constitucionales y legales; lo que no ocurre con el nombramiento Por ende, aquellos actos por el Comité de los integrantes del Comité de de Selección que no tengan relación Participación Ciudadana del Sistema las reservas hechas por el legislativo, Estatal Anticorrupción, caso en el cual si el Comité de Selección tiene la constitucional, como ocurrieron en el facultad exclusiva de su designación, caso concreto. son sujetos de control 168 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Selección �circunstancias actos del referido Comité de Selección particulares o causas inmediatas que son sujetos de control constitucional, se hayan tenido en consideración para como en todo proceso, debemos de la emisión del acto; siempre que esperar a la culminación del mismo exista, además, una adecuación entre para de los motivos aducidos y las normas determinar si la resolución final nos aplicables, es decir, la demostración causa o no un agravio personal y de que en el caso concreto se directo, así mismo, identificar una a configuran las hipótesis normativas. estar en condiciones especiales, razones una cada fase de la convocatoria y revisar si las mismas se hicieron al Por técnica, debemos de establecer amparo del sistema constitucional y de forma inequívoca paso a paso el normativo del caso concreto, esto proceso empleando como premisa el análisis convocatoria, esto para estar en de las normas aplicables a dicha condiciones convocatoria y y referido “ente o cuerpo colegiado”, lineamientos de convocatoria (Comité de Selección), cumple con las a las la bases misma. establecido de en establecer la si el obligaciones constitucionales a su cargo como establecer el resultado de Es decir, del proceso llevado por el la evaluación efectuada referido “ente o cuerpo colegiado”, participante, sin excluir a los no (Comité de Selección), es o no vencedores; establecer constitucional. inequívoca si los a de cada forma participantes cumplen con cada base y etapa de la Para satisfacer (fundamentación siguiendo Tribunal el del dicha y criterio País, exigencia motivación), del máximo es necesario mencionar, de manera precisa, los convocatoria o en su defecto se hayan seguido adecuadamente los procedimientos para seleccionar a los candidatos idóneos conforme las bases de la convocatoria. preceptos legales aplicables al caso; así como también, asentar las 169 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Tasado lo anterior y delimitado que los �México vive cambios importantes en materia de transparencia, participación ciudadana y democracia. Actualmente vamos a vivir el proceso electoral para Judicial de integrar la el Poder Federación y posteriormente de los Estado de las República, donde se seleccionará por parte del pueblo de México a Jueces, Magistrados, Magistrados Electorales, consejeros y Ministros del citado Poder Judicial de la Federación. reformaron diversos artículos de la dentro de los que destacan los artículos 17, 76, 94, 95, 96, 97, 98, 100, 101, 105, 110, 113, 116, 122 123, entre otros y a su vez en dicha reforma cada poder de la federación tiene a integración de un su cargo Comité la de Evaluación. La creación de estos “entes” o “cuerpos colegiados” cada vez es más recurrente, por ello tenemos y cuales actos discrecionales, esto con la finalidad de sujetarlos al control constitucional. El Sistema Nacional Anticorrupción bajo los lineamientos de la sentencia analizada está sujeto al control constitucional, para ello podemos afirmar que esta sentencia sirve como precedente para casos futuros en todo el País, y en particular resulta una directriz cuando se realicen casos específicos de nombramientos de personas para ocupar cargos del Como es de dominio público se Constitución soberanos la obligación de analizar cada caso en particular para estar en condiciones de delimitar e identificar aquellos actos servicio público o de participación ciudadana, empero que dichos nombramientos no estén reservados soberanamente para las legislaturas de los estados o de la Unión. Haciendo un parteaguas jurídico, no solo para este sistema anticorrupción, si no para todos aquellos casos análogos en que se realicen delegaciones o creaciones de “entes” o “cuerpos colegiados” por parte de las legislaturas de los estados o de los poderes de la unión, cuyo funcionamiento, operación, facultades y atribuciones escapen “per se” de las 170 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 que se pudieran considerar actos Reflexiones finales �normativas que sustentan la división de poderes y actos netamente soberanos del poder creador. Referencias Constitución Política del Estado de Nuevo León. Ley del Sistema Estatal Anticorrupción para el Estado de Nuevo León. Recurso de revisión 356/2019 resuelto por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Cuarto Circuito Judicial. Dictamen que contiene el resultado de la evaluación efectuada y la propuesta de candidatos a ocupar el cargo de integrante del Comité de Participación Ciudadana”, de treinta de agosto de dos mil dieciocho. Convocatoria pública para ocupar el cargo de integrante del comité de participación ciudadana del sistema estatal anticorrupción del Estado de Nuevo León, la cual se advierte de la página de internet del Congreso del Estado de Nuevo León, en la liga http://www.hcnl.gob.mx/pdf/sea/convocatoria-acuerdo13.pdf El acuerdo número 018, emitido por el Comité de Selección del Sistema Estatal Anticorrupción de fecha 30 (treinta) de Agosto del año 2019. 171 DESAFIOS JURIDICOS 2025 5 ENE. – JUN. VOL. 5 NUM. 8 delimitaciones �RESEÑA FOTOGRAFÍA: “MESSIER 31: ANDRÓMEDA” POR LUIS BUCHANAN �RESEÑA DEL LIBRO EL GEN EGOISTA: LAS BASES BIOLOGICAS DE NUESTRA CONDUCTA THE SELFISH GENE: THE BIOLOGICAL BASES OF OUR BEHAVIOR Richard Dawkins MohammadEditorial H. Badii Universidad de Nuevo León Bruño –Autónoma 97884345017 https://orcid.org/ 0000-0002-5570-5548 p. 424 Resumen: El egoísmo dictado por el gen egoísta ha estado presente en todos los organismos desde el ADN ancestral hace aproximadamente 3.9 - 4 mil millones de años y todavía está dentro de nuestras células debido a su deseo de continuar su existencia por cualquier medio posible, incluido el engaño, la persuasión, corrupción, tiranía, matanza, etc. Por otro lado, el altruismo guiado por rasgos culturales, filosofía y valores éticos, comenzó hace sólo unos 5500 años (inicio del descubrimiento y desarrollo de la escritura). Está bastante claro que domesticar y controlar un rasgo de entre 3.9 y 4 mil millones de años no es lo mismo que domesticar un rasgo de sólo 5500 años (una proporción de casi 730,000 a 1). En consecuencia, y muy probablemente, en términos de biología y evolución, la causa fundamental de la corrupción humana se debe al gen egoísta. Por supuesto debe haber oportunidades para su manifestación. Socialmente, esto podría suceder cuando las personas ocupan posiciones más altas en la escala del poder. Palabras Claves: Evolución, Genética, Comportamiento, Egoísmo. Abstract: Selfishness dictated by the selfish gene has been present in all organisms since ancestral DNA approximately 3.9 - 4 billion years ago and is still within our cells due to its desire to continue its Cómo citar: 173 Badii, M.H. (2025) Reseña del libro El Gen Egoísta: Las bases biológicas de nuestra conducta , Revista Desafíos Jurídicos, 5(8). https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-174 �5500 years ago (beginning of the discovery and development of writing). It is quite clear that domesticating and controlling a trait that is between 3.9 and 4 billion years old is not the same as domesticating a trait that is only 5500 years old (a ratio of almost 730,000 to 1). Consequently, and most likely, in terms of biology and evolution, the fundamental cause of human corruption is due to the selfish gene. Of course there must be opportunities for its manifestation. Socially, this could happen when people occupy higher positions on the power ladder. .Keywords: Evolution, Genetics, Behavior, Egoism. basada en 3 aspectos: 1.- Existe A modo de introducción variabilidad entre los seres vivos. 2.- El libro de Gen Egoísta, escrito por Hay Richard Dawkins originalmente, en organismo a realizar su máxima 1976, consta de los siguientes temas potencial reproductivo. Un caso en o capítulos: 1.- Por qué son las gentes. cuestión 2.- Los replicadores. 3.- Espirales descendientes que una pareja de inmortales. 4.- La máquina el gen. 5.- individuos de un insecto (Drosophila Agresión: estabilidad y la máquina melanogaster, egoísta. Drosophilidae del orden Díptera, clase 6.- Genealogía. 7.- una tendencia es el para número familia moscas Insecta) generacional. 9.- La batalla de los Suponiendo géneros. 10.- Tú rascas mi espalda, yo ocurre en condiciones óptimas y en rascaré la tuya. 11.- Memes, los ausencia nuevos replicadores. 12.- La gente nocivos, el número resultante es tan buena termina en el primer lugar. 13.- grande que, si los descendientes se El largo alcance del gen. En esta colocaran uno al lado del otro en un reseña, aspectos círculo, ocuparía la distancia entre el controversiales emanados de esta planeta Tierra y la Luna. Basta decir obra. que enfatizan, que de esta en de Planeación familiar. 8.- La batalla se produce de cada la efectos un año. reproducción ambientales distancia es de aproximadamente 400,000 km, lo que Teoría de Evolución. - Según Darwin representa el espacio recorrido (1859), la teoría de evolución está durante 1.3 segundos por la luz entre 174 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 On the other hand, altruism guided by cultural traits, philosophy and ethical values began only about DESAFIOS JURIDICOS 2025 existence by any means possible, including deception, persuasion, corruption, tyranny, slaughter, etc. �factores de resistencia ambiental y las tan competencias entre los individuos por ecológicamente recursos vitales nunca permitirán la como parásito del óvulo. El macho manifestación de este gran número. puede incrementar su éxito sexual al 3.- Debido a la limitación de los fertilizar más óvulos y por ende tener recursos vitales, solo los seres más más hijos, mientras que, en el caso de aptos sobreviven de acuerdo con el la hembra, su éxito sexual está proceso de la Selección Natural, lo definido cual es la contribución diferencial a la machos con buenos genes. Por ende, aptitud y estas diferencias forman la raíz del próxima conflicto sexual. Por ejemplo, en el ecológica reproducción) de (crecimiento la generación. pequeño y abundante se solamente, le que consideran por asegurar caso de ser humano, el máximo número de los hijos registrados para el Conflicto sexual. - En el capítulo hombre es 888 y en el caso de la mujer sobre batalla de los géneros, según es 69. El macho puede incrementar su Dawkins, la éxito sexual al fertilizar más óvulos y reproducción sexual es el conflicto. La por ende tener más hijos, mientras suma de los recursos usadas por un que, en el caso de la hembra (con solo organismo en la reproducción se 480 óvulos durante toda su vida denomina esfuerzo reproductivo (ER). reproductiva), el éxito sexual está El ER se divide en cuidado de los hijos definido (CH) y esfuerzo de copulación (EC). machos con buenos genes. Por ende, Las hembras ponen más énfasis en estas diferencias forman la raíz del CH, mientras que los machos en EC. conflicto sexual. la esencia de solamente, por asegurar En el contexto del conflicto sexual, la diferencia fundamental entre las Teoría de juego. - Un juego consiste hembras y los machos es el tamaño de en un grupo de jugadores que actúan los gametos sexuales. El ovulo es una de manera racional, es decir, usar la célula gigantesca con número limitado información y lleno a energía (ATP) para la división seleccionar aquellas estrategias que disponible para 175 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 celular, mientras que el esperma es DESAFIOS JURIDICOS 2025 la Tierra y la Luna. Sin embargo, los �o ganancias esperadas, en término de Considera un modelo sencillo en costo/beneficio. La situación en donde donde 2 individuos de una especie todos han determinada, en conflicto, solo hay 2 seleccionados sus estrategias óptimas tácticas: una táctica de “Halcón = H” y (y por tanto nadie puede incrementar otra de “Paloma = P”. Un halcón pelea su el sin convención e intensifica la pelea “equilibrio de Nash”. Von Newmann hasta que o “gane = +10” o “se lastime (1928) y Von Newmann & Morgenstein seriamente= -20”. Una paloma pelea (1944) aplicaron esta teoría en la de forma convencional, “se retire economía. Maynard-Smith & Price inmediatamente, nunca intensifica la (1973) la aplicaron en la evolución, pelea y su rival lo haga, la paloma se con estrategias sobre los genes y escapa antes de lastimarse = 0”. ganancias éxito El costo/beneficio “C/B” de pelear para Estrategias cada individua se escribe como E (X, los jugadores ganancia) se en término reproductivas. reproductivas denomina más de Conflicto Animal. - (con Y). El C/B es una medida de cambio mayos ganancias) van a tener mayor en la “Aptitud Ecológica” del individuo representación en la población. El como consecuencia de la pelea: es Equilibrio de Nash corresponde a la decir, “ventaja de ganar = 10 puntos”, Estrategia Evolutiva Estable (EEE): la “desventaja de lastimarse seriamente estrategia que es inmune a la invasión = -20 puntos”, “desventaja de perder por otras estrategias, es decir, cuando tiempo y energía en una pelea larga = no hay una estrategia mutante que -3 puntos”, y “nula en caso de escapar pueda inmediatamente = 0”. La dinámica de producir exitosas del mayor aptitud ecológica. La EEE ha sido utilizada las peleas se describe en la Tabla 1. para explicar la “lógica del conflicto animal”. 176 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 Lógica DESAFIOS JURIDICOS 2025 maximicen sus “aptitudes ecológicas” �H P H -5 +10 P 0 +2 Los valores de la Tabla arriba se resultan de manera siguiente (Tabla 2). Tabla 2.- Descripción de los resultados de distintos tipos de estrategias de pelea. Estrategia H vs H Descripción Gana o se lastima seriamente E(X, Y) = Resultado E (H vs H) = [(1/2)*(+10)] + [(1/2)*(20)]= 5 – 10 = -5 H vs P “H” gana E (H vs P) = [(1/2)*(+10) = +10 P vs H “P” se escapa rápido antes de E (P vs H) = 0 recibir daño P vs P Gana o se retira luego de largo E (P vs P) = [(1/2)*(+10)] + (-3) = 5 – 3 tiempo = +2 Si existe una EEE para el juego, la Estable: ya que “E (P vs P) = +2” y población evolucionará hacia esta “E(HvsP) estrategia. halcones mutantes reproducirán más Es obvio que actuar constantemente que las palomas. Además, hay que como “H” no es Evolutivamente recordar que en la naturaleza existen Estable: una población de “H” no está mezcla seguro versus todas las estrategias animales y rivales con sus propias mutantes. Acordar que E (H vs H) = -5 estrategias de combate. En otras y E (P vs H) = 0, es decir, que las palabras, se necesita una estrategia palomas mutantes reproducirán más mixta (y no pura) para alcanzar el que los halcones. EEE, ya que cualquier estrategia pura = de +10”, es diferentes decir, tipos los de (Halcón - Halcón) o (Paloma – Actuar constantemente como “P” Paloma) tendrá menos éxito evolutivo tampoco que una estrategia mixta en donde es Evolutivamente 177 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 de pelea. DESAFIOS JURIDICOS 2025 Tabla 1.- Consecuencias de diferentes estrategias �uno puede: (1) Adaptarse a una ni al resultado ni al “C/B” del combate, estrategia (halcón y paloma) que le sin embargo, permite llegar a un conviene y (2) Alterar su estrategia del acuerdo. (caso de los mandriles combate en función de la estrategia machos para la copula con la hembra del rival, es decir, actuar como halcón dentro de una jaula y la situación de si puede ganar o como paloma si va a las mariposas en un pedazo de la perder. tierra iluminada (con luz) en una selva Hay que resaltar que existen 3 cerrada). comportamientos “asimétricos” que no ajustan a EEE. (1). Asimetría Teoría del gen egoísta. - Richard capacidad Dawkins publicó en 1976 su libro El diferencial de pelear (rasgos como el Gen Egoísta, en donde propone que la tamaño, la fuerza y posesión de evolución no va de individuos, sino de arma). Este punto afecta el resultado genes. Y de un combate intensificado. alelos (diferentes expresiones del (2). Asimetría en el premio de la mismo gen). contienda (alimento para un individuo Según la teoría del gen egoísta, el gen con y sin saciedad). Este punto afecta es la unidad evolutiva fundamental. el costo/beneficio de la pelea. Mediante esta idea se pretendía poner (3). Asimetría en el derecho del dueño fin a algunas confusiones creadas (caso para de los en la mandriles macho más concretamente, explicar de determinadas copulando con la hembra dentro de características físicas o conductuales una jaula y [el macho que entra de los seres vivos. La Teoría de la primero a la jaula gana al macho que evolución centrada en el gen, la visión entra después], y la situación de las del gen o la teoría del gen egoísta mariposas en un terreno enlucido sostiene que la evolución adaptativa (iluminado) en un lugar oscuro y se cerrado del bosque [el primer individuo supervivencia diferencial de los genes en el área iluminada gana al segundo en competencia. produce a través de la o al intruso]). Este punto se diferencia 178 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 de los casos (1) y (2) en que no afecta DESAFIOS JURIDICOS 2025 según las condiciones del combate �en la población, pero común en la beneficia al individuo al costo de otros. familia (Si este gen está en tu padre, Altruismo. - Una conducta destructiva tu tienes 50% de probabilidad de para 1 y que beneficia a otros. Para poseerlo y también tus hermanos). el Una conducta altruismo, debemos entender el gen egoísta y su misión, la Noción explicativa de la teoría del cual es “ser lo más numeroso posible gen egoísta. - El egoísmo constituye en el pool genético vía programar a los una metáfora con la que Dawkins cuerpos que lo poseen, a sobrevivir y explica que la probabilidad de que un reproducir”. El punto clave aquí es gen “ayudar a las réplicas (individuos) de capacidad de adecuación al medio. sí mismo colocados en otros cuerpos”, Los organismos son, pues, meras esto parece como altruismo, pero en máquinas realidad su raíz está en el gen egoísta. genes. Un gen de un organismo sigue prospere de depende de supervivencia su para existiendo si dicho ser se reproduce. ¿Cómo reconocer la réplica? Un gen va a prosperar si programa al cuerpo Sobre el ADN. - Dawkins considera a actuar de siguiente manera: “Si que la esencia de la vida son los estás en una situación de naufragio y genes, y que nuestra misión en la el individuo “A” (tu réplica) está tierra ahogándose, échate una clavada para perpetuación salvarlo”. fuertes. "Nosotros Según Fisher, Haldane & no es otra de más los sólo que genes la más somos la Hamilton, si el 1 individuo muere al máquina que permite que ellos se salvar perpetúen" “10 parientes cercanos” entonces 1 copia del gen altruista se pierde, pero gran número de copias de Costo/beneficio de altruismo. - Para este gen sobreviven. Es obvio que, en que el altruismo funcione, debe existir las fases de la evolución, los genes la siguiente relación; B*GR>C, [GR = altruistas eran raras, pero ahora son (1/2) X y para gemelos idénticos GR = abundantes. El punto clave sobre la (1)X], es decir, el beneficio para el rareza de 1 gen es que puede ser arao receptor (B) multiplicado por el grado 179 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 que entender - DESAFIOS JURIDICOS 2025 Egoísmo. �el costo para el individuo altruista (C). valores de X y GR se notan los 6 Además, X= número de eslabones grupos siguientes (Tabla 3): entre 2 individuos y su común Tabla 3.- Grados de relación en los 6 grupos (G). Gemel Hijo, Abuelo, os padre, idéntic hermano Primo Primo Primo Nieto, Tío, hermano hermano hermano 3o Sobrino, (hijo del tío, 2o (primo del tía) (primo del abuelo) papá) X=8 os Bisnieto 1/2 X=3 X=1 hermano G4 X=1 G2 X=2 algo X=4 X=6 G6 G1 muy G3 especial G4 G5 nada = especial especial algo poco especial especial especial especi al GR=(1 GR=(1/2)1 GR=(1/2)2= GR=(1/2)3 GR=2(1/2)4 GR=2(1/2)6 GR=2(1/2)8 )1=1 =1/2 1/4 =1/8 =1/8 =1/64 =1/256 Según los datos de la Tabla 3, el especial); beneficio, en término genético, debe hermanos segundos (poco especial); ser superior al costo de ser altruista; más de 256 primos hermanos terceros en individuo (nada especial, como cualquier altruista se sacrifica (requisito mínimo persona “Pedro Pérez” en general). para que 1 gen suicida tenga éxito a Dentro del este contexto, aparte de prosperar) por más de 1 gemelo GR, hay que tomar en cuenta el I.C. o idéntico (tan especial como uno el Índice de Certeza, lo cual implica mismo); más de 2 hijos, padres o que la madre tiene la seguridad de la hermanos (muy especial); más de 4 procreación, sin embargo, debido a la abuelos, medio noción de la tranza, el padre no tiene más de 8 la misma seguridad, en consecuencia, bisnietos, primos hermanos (algo en la naturaleza, se espera mayor otras palabras, tíos, un sobrinos, hermanos (especial); más de 64 primos 180 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 ancestro en cuestión. Por ejemplo, los DESAFIOS JURIDICOS 2025 de relación (GR) debe ser mayor que �GR. En otras palabras, las unidades de la cultura (memes) actúan como virus. El Concepto de “meme”. - En su libro Debido a que el virus no tiene la El Gen Egoísta (1976), el etólogo capacidad de replicarse por sí solo, (estudios comportamiento) sino por medio de otro vehículo Richard Dawkins utilizó el término (individuo), por consecuencia, el virus meme para describir una unidad de debe infectar un huésped y de aquí evolución cultural humana análoga a que los memes, por ejemplo, las los genes, argumentando que la ideas, similar a los parásitos, para replicación también ocurre en la replicarse cultura, sentido cerebros. En otras palabras, las ideas diferente. Creó el concepto de meme, fértiles (como la religión) son como los como equivalente a los genes, para parásitos que utilizan los cerebros referirse a la forma en que las ideas o como vehículos de propagación. del aunque conceptos en adquieren un vida necesitan infectar los propia dentro de la sociedad y mutan de una De la discusión de arriba, surge un mente a otra, afectando la evolución concepto esencial sobre el ¿Por qué humana. algunos memes (ideas) son más Según Dawkins (1976, 1989), el aceptados que otros? La respuesta de meme como las ideas, el arte, la forma sencilla es que, en contraste moda, el arco, hacer jarro, las frases con todas las ideas, estas ideas se relevantes; unidad ajustan más a las características cultural, tal como el gen constituye la evolutivas del cerebro. Una de estas unidad biológica de la evolución ideas en todas las culturas humanas humana. La diferencia radica en que, es el ser supremo y también la religión. en el caso del gen, la conexión o La razón principal en este caso es que transmisión de una generación a la al+ ser humano le gusta la explicación, otra ocurre por el proceso de la y, además, las explicaciones que nos reproducción, mientras que, en el caso satisfacen más se convierten en los del meme, esto sucede por medio de deseos y las creencias. En otras constituye la 181 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 un proceso denominado la imitación. DESAFIOS JURIDICOS 2025 nivel de egoísmo que solo en base de �religión) son como los parásitos que humano y la donación de sangre. Sin utilizan los cerebros como vehículos embargo, según la teoría de gen de propagación. Consecuentemente, egoísta, estos actos altruistas son, en la transmisión cultural se parece más realidad, actos de egoísmo disfrazado, al fenómeno de epidemiología o la ya que, a pesar del sacrificio de uno o dinámica de las enfermedades que a algunos individuos, la presencia de los un proceso genético. genes compartidos con los familiares asegura la perpetuidad del grupo y por En el término de epistemología tanto uno se muere sabiendo, entre evolutiva, las teorías más reales son comillas, que sus genes seguirán en el aquellas que tienen más éxito. Es futuro. Cabe señalar que la noción del decir, tal como seres más aptos, las altruismo y empatía tiene su origen en teorías más realistas se propagan más el libro de la Teoría del Sentimiento por el proceso de la selección. Más, Moral de Adam Smith (1759) el padre sin embargo, el realismo no es un de la Economía por su famoso libro de criterio necesario para el éxito, por La ejemplo, la idea del caso de un ser Curiosamente, supremo goza de máximo éxito en mencionado fue escrito exactamente todas las culturas humanas, a pesar 100 años antes del libro El origen de la de la ausencia de una evidencia Especie de Charles Darwin (1859). científica. Por tanto, la moralidad y los conceptos Riqueza de el las Naciones. libro arriba morales, esencialmente, dan raíz a los Las ideas éticas en la luz de la derechos en pro de la justicia y con evolución se explican por medio de la mira hacia el bienestar tanto individual teoría de la selección grupal (S.G.) de como colectivo. E.O. Wilson (1975); la selección de parentesco (S.P.) de William Hamilton Implicación social de una persona (1964), altruistas egoísta. - Uno de los rasgos que como los sacrificios y trabaja colectivo define a las personas egoístas es en los casos de las hormigas, las su falta de empatía con quienes les indicando actos 182 VOL.55NUM. ENE ENE––JUN. JUN. VOL. NUM.88 abejas, las termitas, el heroísmo 2025 JURIDICOS 2025 DESAFIOS DESAFIOSJURIDICOS palabras, las ideas fértiles (como la �egoísmo, egolatría, les resulta difícil ponerse en la piel de narcisismo, individualismo, ambición, los demás, por lo que no suelen tener codicia, voracidad, insolencia. Egoísta en cuenta las necesidades de otras es aquel que quiere que los demás personas. Asimismo, se caracterizan vivan como él quiere. Egoísta es, por por ser egocéntricos. De hecho, hay ejemplo, hacer chantaje moral para diferentes tipos de egoísmos los que la gente haga porque uno cuales, de forma breve, se tratan de (egoísta) así lo considere . Referencia: Dawkins, R. 1989. The Selfish Gene. 352 pp. Oxford University Press. Oxford, New York. 183 ENE – JUN. VOL. 5 NUM. 8 egocentrismo, DESAFIOS JURIDICOS 2025 rodean. Se trata de personas a las que �CINE Y DERECHO FOTOGRAFÍA: “OJO ENTRE ESCAMAS” POR ROSTAM BADII �CINE Y DERECHO El vengador: Un ciudadano respetuoso de la ley (2009) Director: Félix Gary Gray Escritor: Kurt Wimmer Actores Principales: Jamie Foxx y Gerard Butler Daniel Vázquez Azamar Universidad Autónoma de Nuevo León https://orcid.org/0000-0003-3102-7567 dano779@hotmail.com motivado a la reforma judicial que A modo de introducción “No es lo que sabes sino lo que puedes demostrar” Errores en la carpeta de investigación en México es algo muy común que obstruye la justicia, además de jueces y abogados de dudosa ética, parte de estas situaciones son las que han actualmente se está implementando queramos o no en nuestro país. Los fiscales carecen de autonomía o de herramientas suficientes para armar los casos, las víctimas son ignoradas y son incontables los atropellos a los derechos humanos, incluyendo los linchamientos que en muchos de los estados son comunes ya que el Cómo citar: Vázquez, A. D. (2025) Reseña de la película “El Vengador por Kurt Wimmer 2009”. Revista Desafíos Jurídicos, Vol. 5. Núm 8. Universidad Autónoma de Nuevo León, México. https://doi.org/ 10.29105/dj5.8-175 �del sistema, orillan a los ciudadanos a y sus actores se rigen por sus propios busca lo que consideran justicia por intereses antes de la búsqueda y mano propia. En el 2023 según una obtención de justicia, en el filme el publicación en Milenio 10 estados no padre lograron enjuiciar ni el uno por ciento (Gerard Butler) sufre la pérdida de su de las carpetas de investigación esposa e hija a manos de unos abiertas, mientras que Nayarit y Baja ladrones que entran a su casa California Sur ni siquiera un caso dejándolo herido y violando y matando durante el 2023. Según el portal a sus seres queridos. Durante el Aristeginoticias organización proceso jurídico el sistema y sus México Evalúa encontró que en el actores fallan en la obtención de 2023 el 93.6 % de los delitos justicia dejando con penas mínimas al investigados quedaron impunes en principal criminal y sentenciando a todo el país entre ellos desaparición muerte al menos culpable, Clyde forzada (99.5 extorsión (98.3 siente que el sistema y las personas le y homicidio han fallado y diez años después doloso (96.8 %) las causas de los planea darle una lección con sabor a errores procesales que comprometen venganza a todo el sistema y sus los debidos procesos son sobrecarga actores. Siendo una ficción dirigida y en fiscalías o falta de suficientes escrita para el cine por Félix Gary Gray fiscales, investigaciones apresuradas y Kurt Wimmer respectivamente la o defensas inadecuadas y la típica historia nos muestra la impotencia que errores en la carpeta de investigación. puede llegar a sentir una persona a la %), fraude (97.2 la %), %) de familia Clyde Shelton cual el sistema jurídico le ha fallado ¿Cuántas personas no quieran tener los recursos para procurarse por sí mismos lo que consideran justicia? rotundamente, aunque tiene muchas situaciones poco creíbles en el actuar de los personajes, es inevitable no sentir la impotencia del personaje ante En la película “El vengador” (en México), Law Abiding Citizen (2009) la falta de justicia, así como el deseo de obtenerla por su propia mano y en Estados Unidos, se plantea esta 186 JUL. – DIC. VOL. 4 NUM. 7 situación donde el sistema no funciona DESAFIOS JURIDICOS 2024 hartazgo del pueblo y la ineficiencia �padre es un extrabajador del gobierno, como personas son enjuiciadas por un y ciertos vicios o errores cometidos en y sus vidas y sometidas a una tortura recursos para planear y ejecutar su para recapacitar y salir adelante o venganza 10 años después de perder morir. muy estratega inteligente con ingeniero mucho dinero a su familia. El vengador tiene elementos del No es difícil identificarse con el género de suspenso como unos personaje principal cuando pensamos cuántos giros en la historia, no muy en toda la impunidad que existe de drásticos pero que te mantienen manera real en nuestro país, solo que atento al desarrollo de la trama, a nosotros no somos un personaje de pesar de que no todas las muertes que ficción con exceso de recursos, en provoca son juicios exagerados sobre nuestra realidad pareciera que hay malas personas a que causa muertes una enorme diferencia entre justicia y de inocentes, no es difícil dejar de legalidad, en la película el personaje culpar al sistema judicial y sus obtiene algo de justicia dentro del administradores y ejecutores ya que marco legal de los Estados Unidos Clyde que poco a poco se va pero común convirtiendo de asesino en terrorista, pensaría que lo que obtiene el les de opciones bastante razonables a personaje de Clyde está muy lejos de sus enemigos ser justicia. Su abogado le falla, y la aprendan la lección sobre abuso de jueza, el sistema y la policía también, poder, mediocridad y justicia, pero a ha perdido a su familia y ya no tiene pesar de que solicita cosas sencillas nada que perder salvo su propia vida para expresar su punto acerca de la por lo que se prepara para darle una realidad, las autoridades ignoran sus lección al mundo, es aquí cuando diez intentos años después de la muerte de su cada vez más la violencia y las esposa e hija vemos que la película se muertes torna un poco en el tono de películas culpables a inocentes. cualquier ciudadano a manera de que aleccionadores que van escalando pasando de 187 JUL. – DIC. VOL. 4 NUM. 7 como la saga de SAW donde vemos DESAFIOS JURIDICOS 2024 recursos. Para el bien del guion, el �que relatan la batalla de exagerada la película nos hace sentir Termópilas en la antigua Esparta. las ese deseo de justicia que la impunidad puede provocar en cualquiera; así El Vengador nos deja como reflexión como dejar en claro que un sistema que es muy difícil luchar contra el puede fallar una y otra vez por los sistema, que la justicia es un punto de factores humanos, afortunadamente vista a pesar de que las reglas en un en esta película el personaje principal sistema judicial pudieran parecer muy tiene recursos casi ilimitados para claras en papel, la impunidad es uno llevar a cabo su complicada venganza, de los mayores males de la actual sin dejar de hacernos ver que en civilización y no sólo en torno a la nuestra realidad la justicia está muy justicia en los casos de violaciones o lejos los asesinatos como es el caso en el filme, ciudadanos de a pie, quizá por eso es en nuestra realidad podemos ver común como impunemente criminales de e inalcanzable ver en las para noticias linchamientos en nuestro país, en cuello blanco, México la impunidad es la norma y corporaciones tuercen el sistema a su casi solo pueden obtener algo de favor y destruyen patrimonios de la justicia en términos del estado de humanidad, derecho quienes pueden comprarla. ambientales, dañando la economía de poblaciones políticos causando enteras, se o daños evadiendo El trabajo como director de Félix Gary impuestos o enriquecen Gray es muy eclético, pero podríamos ilícitamente, comprobando decir que se inclina más hacia la ciudadanos comunes que las leyes o acción y la ciencia ficción mientras que el sistema de justicia pareciera no ser el actor Gerard Butler también se ha para todos. a los desempeñado principalmente en la acción, fantasía y suspenso quizá su papel más destacado ha sido en la película 300 de Zack Snyder adaptada 188 JUL. – DIC. VOL. 4 NUM. 7 A pesar de ser una ficción muy DESAFIOS JURIDICOS 2024 de su de los cómics de Frank Miller �Redacción An/Ger (2024) Con 93 % de impunidad en México, ONG advierte riesgos de reforma judicial y militarización Recuperado: https://aristeguinoticias.com/0111/mexico/con-93-de-impunidad-enmexico-ong-advierte-riesgos-de-reforma-judicial-y-militarizacion/ López R. (2024) ¿Cuáles son los estados que no lograron enjuiciar ni el uno por ciento de investigaciones en 2023? Recuperado: https://www.milenio.com/estados/cuales-son-que-no-lograronenjuiciar-ni-1-de-investigaciones 189 JUL. – DIC. VOL. 4 NUM. 7 Gray F (2009) El vengador. The Film Department. Estados Unidos. DESAFIOS JURIDICOS 2024 Referencias. ��� Dublin Core The Dublin Core metadata element set is common to all Omeka records, including items, files, and collections. For more information see, http://dublincore.org/documents/dces/. Title A name given to the resource Desafíos Jurídicos Description An account of the resource Desafíos Jurídicos es resultado de un esfuerzo de los investigadores de la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad de Autónoma de Nuevo León para generar un plataforma de difusión de ideas que contribuyan al debate en torno al Derecho y la interacción de temas jurídicos conjugados con otras disciplinas. Fomenta el diálogo, análisis y reflexión de los procesos sociales contemporáneos desde una perspectiva crítica en aras de aportar al conocimiento académico y científico. Se publica semestralmente de manera digital desde el 2021. Text A resource consisting primarily of words for reading. Examples include books, letters, dissertations, poems, newspapers, articles, archives of mailing lists. Note that facsimiles or images of texts are still of the genre Text. Título Uniforme Desafíos Juridicos Año de publicación El año cuando se publico 2025 Volumen Volumen de la revista 5 Número Número de la revista 8 Mes de publicación Mes cuando se publicó Enero-Junio Día Día del mes de la publicación 17 Periodicidad La periodicidad de la publicación (diaria, semanal, mensual, anual) Semestral Relación OPAC https://desafiosjuridicos.uanl.mx/index.php/ds/issue/view/8/11 Dublin Core The Dublin Core metadata element set is common to all Omeka records, including items, files, and collections. For more information see, http://dublincore.org/documents/dces/. Title A name given to the resource Desafíos Juridicos, 2025, Vol 5, Num 8, Enero-Junio Creator An entity primarily responsible for making the resource Garza Castillo, Mario Alberto, Director Subject The topic of the resource Ciencias Sociales Derecho Criminología Ciencias Juridicas Description An account of the resource Desafíos Jurídicos es resultado de un esfuerzo de los investigadores de la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad de Autónoma de Nuevo León para generar un plataforma de difusión de ideas que contribuyan al debate en torno al Derecho y la interacción de temas jurídicos conjugados con otras disciplinas. Fomenta el diálogo, análisis y reflexión de los procesos sociales contemporáneos desde una perspectiva crítica en aras de aportar al conocimiento académico y científico. Publisher An entity responsible for making the resource available Universidad Autónoma de Nuevo León, Facultad de Derecho y Criminología, Coordinación de Publicaciones Científicas Contributor An entity responsible for making contributions to the resource Gaytan Guillen, Amalia, Directora Editorial Muñiz Lupian, Paola Stephania, Coordinadora Editorial Date A point or period of time associated with an event in the lifecycle of the resource 2025-02-17 Type The nature or genre of the resource Revista Format The file format, physical medium, or dimensions of the resource txt/pdf Identifier An unambiguous reference to the resource within a given context 2021482 Source A related resource from which the described resource is derived Fondo Universitario Language A language of the resource spa Coverage The spatial or temporal topic of the resource, the spatial applicability of the resource, or the jurisdiction under which the resource is relevant San Nicolás de los Garza, Nuevo León Access Rights Information about who can access the resource or an indication of its security status. 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