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0480d932f0486e096eaa57f54a6e66fc
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JULIO-DICIEMBRE . 2025 .VOLUMEN V, NO.9. PUBLICACIÓN SEMESTRAL
�Desafíos Jurídicos Vol. 5, Núm. 9, Julio-Diciembre 2025, es una
publicación semestral editada por la Universidad Autónoma de Nuevo
León, a través de la Facultad de Derecho y Criminología. Dirección de
la publicación: Av. Universidad s/n Cd. Universitaria C.P. 66451, San
Nicolás
de
los
Garza,
Nuevo
León,
México,
desafiosjuridicos@uanl.mx. Editora responsable: Dra. Amalia Guillén
Gaytán, Facultad de Derecho y Criminología. Reserva de Derechos al
Uso Exclusivo núm. 04-2022-041510211500-102. ISSN 2954-453X,
ambos otorgados por el Instituto Nacional del Derecho de Autor.
Responsable de la última actualización: Dr. Paris Alejandro Cabello
Tijerina, Facultad de Derecho y Criminología, Av. Universidad s/n, Cd.
Universitaria, C.P., 66451, San Nicolás de los Garza, Nuevo León,
México. Fecha de la última modificación julio 2025
Las opiniones expresadas por los autores no reflejan la postura del
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COMITÉ EDITORIAL: AMALIA GUILLÉN GAYTÁN, ALBERTO ROJAS RÍOS, ALONSO MARTÍNEZ ARRIETA,
DAVID EMMANUEL CASTILLO MARTÍNEZ, EDUARDO TIERRABLANCA GIRON, GINA JAQUELINE PRADO
CARRERA, HUMBERTO SIERRA PORTO,, JOSÉ ZARAGOZA HUERTA, JUAN ÁNGEL SALINAS GARZA, JULIO
ORTIZ GUTIÉRREZ, LUCIO PEGORARO, LUIS BUSTOS, LUIS FERNEY, MARIO ALBERTO GARCÍA MARTÍNEZ,
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CONTRERAS ARGUIROPULOS, FERNANDO HERNÁNDEZ SILVA, GABRIELA CARMONA OCHOA, , HELIO IVÁN
AYALA MORENO, HUGO JOSÉ REGALADO JACOB, JOAQUÍN MERINO, LIVIER OLIVIA ESCAMILLA GALINDO,
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SANMIGUEL.
ILUSTRACIÓN DIGITAL DE LA PORTADA: M.A. DANIEL VÁZQUEZ AZAMAR: “TERA”
�PRESENTACION
En un momento en que los sistemas jurídicos enfrentan tensiones crecientes
entre derechos individuales, intereses estatales y transformaciones
institucionales, esta edición propone una mirada crítica y comprometida con los
desafíos sociopolíticos de nuestro tiempo.
Desde la objeción de conciencia como forma de resistencia civil, hasta el impacto
de cláusulas contractuales en la inversión pública, los artículos aquí reunidos
abordan temas que reflejan la complejidad del orden jurídico en sociedades
democráticas en constante cambio.
También exploramos cómo la tecnología modifica el razonamiento jurídico y el
acceso a la información, y enfrentamos el reto ético del consentimiento en casos
de discapacidad intelectual.
En esta edición, nos complace presentar una crítica detallada sobre la tesis
aislada de la Suprema Corte de Justicia de la Nación (SCJN) que aborda la
responsabilidad civil de hospitales privados por negligencia en el acto médico.
Este tema es de gran relevancia en el ámbito jurídico y médico, ya que plantea
importantes cuestionamientos sobre la responsabilidad su naturaleza y su
apariencia de vinculación.
Además, incluimos una reseña del clásico distópico "1984" de George Orwell,
una obra que sigue siendo relevante en la actualidad debido a sus reflexiones
sobre la vigilancia, el control y la manipulación de la información. Esta reseña
nos permite reflexionar sobre la importancia de la libertad y la privacidad en
nuestra sociedad.
En nuestra sección de Cine y Derecho, analizamos la serie "El humano en la
máquina", que explora la intersección entre la tecnología y la humanidad. Esta
serie nos invita a reflexionar sobre los límites y las implicaciones éticas de la
tecnología en nuestra sociedad, y cómo se relacionan con el derecho y la justicia.
Esperamos que estos contenidos sean de interés y utilidad para nuestros
lectores, y que contribuyan a la reflexión y el debate sobre temas relevantes en
el ámbito jurídico y social.
Dr. David Emmanuel Castillo Martínez
Coordinador de la Facultad de Derecho y Criminología
Universidad Autónoma de Nuevo León
�CONTENIDO
IDO
Vol. 5. Núm. 09, Julio - Diciembre 2025
Editorial
7-12
El Derecho: Puente entre la Realidad y la Ética.
Amalia Guillén Gaytan
David Emmanuel Castillo Martínez
Universidad Autónoma de Nuevo León
Artículos
La Objeción de Conciencia: ¿una causa excluyente de
responsabilidad penal?; o ¿una forma de desobediencia
civil?
Julio Cesar Martínez Garza
Universidad Autónoma de Nuevo León
40-60 Las nuevas tecnologías en el acceso a la información: la
práctica de un gobierno abierto en la administración pública
actual en México
Sergio Manuel Sánchez Trejo
Universidad Autónoma de Nuevo León
Karen Andrea Abad Matute
Universidad Católica de Cuenca
61-82 El uso Excesivo de Tecnología y su Impacto en el
Razonamiento Jurídico
Enrique de los Santos Arellano Rodríguez
Universidad Autónoma de Nuevo León
83-106 Discapacidad intelectual y delitos sexuales: el reto del
consentimiento
Javier Gómez Cervantes
Universidad de Guanajuato
107-126 Las implicancias de las cláusulas exorbitantes en la
estabilidad jurídica y el clima de inversión en México: un
análisis crítico
Edwin Stevan Rojas Guillén
Universidad Autónoma de Nuevo León
Alessandro Rezende Da Silva
Universidad Federal de Goias
14-39
�Crítica
129-136 Crítica a la tesis 1.4.o.C.22 (11a.) sobre responsabilidad civil
de hospitales privados por negligencia en el acto médico
Victoria Elizabeth Villarreal Montemayor
Francisco Saldaña Ponce
Universidad Autónoma de Nuevo León
Reseña
138-147 Reseña del libro “1984” de Richard Dawkins
Reseña comentada por Rostam Badii e Iliana Buchanan
Universidad Autónoma de Nuevo León
Cine y Derecho
150-153 El humano en la máquina
Crítica comentada por Daniel Vázquez Azamar
Universidad Autónoma de Nuevo León
�EDITORIAL
A continuación, te presento un comentario sobre cada uno de los artículos de la revista:
El Derecho: Puente entre la Realidad y la Ética.
(Law: A Bridge between Reality and Ethics.)
Amalia Guillén Gaytan
David Emmanuel Castillo Martínez
Facultad de Derecho y Criminología
Universidad Autónoma de Nuevo León
Resumen: En la presente edición, se exploran artículos que abordan temas como la objeción de
conciencia, las nuevas tecnologías en el acceso a la información, el uso excesivo de tecnología y su
impacto en el razonamiento jurídico, el reto del consentimiento en personas con discapacidad intelectual,
y las implicaciones de las cláusulas exorbitantes en la estabilidad jurídica y el clima de inversión en México,
dichos temas son los presentados en la sección de Artículos. Las secciones Crítica, Reseña y Cine y
Derecho son fundamentales en la revista por su naturaleza de reflexión sobre temas jurídicos relevantes
y actuales. En cada sección se presentan artículos con un análisis crítico hacia los temas abordados,
creados para provocar un ejercicio de aprendizaje y reflexión, teniendo en mente la relevancia del debate
en un área como la nuestra.
Palabras Claves: Razonamiento jurídico, consentimiento, estabilidad, reseña.
Abstract: This edition explores articles that address topics such as conscientious objection, new
technologies in access to information, the excessive use of technology and its impact on legal reasoning,
the challenge of consent in people with intellectual disabilities, and the implications of exorbitant clauses
on legal stability and the investment climate in Mexico. These topics are presented in the Articles section.
The Criticism, Review, and Film and Law sections are fundamental to the journal because of their nature
of reflection on relevant and current legal issues. Each section presents articles with a critical analysis of
the topics addressed, created to provoke an exercise in learning and reflection, keeping in mind the
relevance of debate in an area such as ours.
Key-words: Legal reasoning, consent, stability, review.
Cómo citar:
7
Guillén. A & Castillo, D.E. (2025) Editorial. El Derecho en la Era de la Complejidad. Revista Desafíos
Jurídicos, Vol. 5. Núm 9. Universidad Autónoma de Nuevo León, México. https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-187
�A manera de introducción
En esta novena edición de la revista “Desafíos Jurídicos” se abarca una variedad muy
amplia de temas importantes para nuestra sociedad. Nos encontramos en un momento
donde nos replanteamos nuestra realidad con los principios éticos, al momento de estar
observando situaciones actuales tan complicadas. Escenarios como los entornos
médicos, la economía de nuestro país, hasta dónde el consentimiento de una persona
es válido, sobre qué tamiz en estos casos debe prevalecer el estricto Derecho o este
mismo ser un puente de adaptación entre nuestros principios y nuestro marco legal. Es,
por tanto, que en un mundo cada vez más complejo y en el cual buscamos un aliado en
las tecnologías, también nos cuestionamos hasta donde es válido su uso y qué tan
certeras podrían ser nuestras decisiones apoyadas por los adelantos tecnológicos. Es
en estos escenarios en donde nuestros autores comienzan a replantear el Derecho.
En este noveno número, la Revista Desafíos Jurídicos pretende cumplir a cabalidad con
esa misión de coadyubar en los cambios de pensamiento, que permitan tener otra
perspectiva, una mirada desde otro ángulo mediante sus diversas secciones.
En la sección del artículo resaltan las siguientes participaciones:
La Objeción de conciencia: ¿una causa excluyente de responsabilidad penal?; o
¿una forma de desobediencia civil? de Julio Cesar Martínez Garza. Nos adentra a la
reflexión de la dicotomía sobre cuando un acto es generado a través de la objeción de
conciencia por ese choque existente entre la norma y las creencias e ideologías de cada
persona o aquel acto que se genera de la negativa de cumplimiento de manera
consciente.
La objeción de conciencia es un tema complejo que plantea importantes
cuestionamientos filosóficos sobre la relación entre el individuo y la sociedad, la
moralidad y la ley, de esta manera Martínez Garza nos da un recorrido interesante por
su historia y sus bases filosóficas, del mismo modo el autor, expone como la fidelidad de
principios en cada momento histórico, que se conforma por ideologías, sistema político,
pluralidad cultural entre otros aspectos relevantes.
8
�Las nuevas tecnologías en el acceso a la información de Sergio Manuel Sánchez
Trejo y Karen Andrea Abad Matute. El estudio demuestra que el uso efectivo de las TIC´s
es fundamental para mejorar la transparencia, la participación ciudadana y la eficiencia
de la administración pública sostienen que estas tecnologías han transformado la manera
en que se gestionan las políticas públicas con lo que se contribuye a la construcción de
un Gobierno abierto más eficaz y responsable a las necesidades ciudadanas. Sánchez
y Abad resaltan como las nuevas tecnologías permiten la adopción de soluciones
fundamentadas reforzando los pilares del gobierno abierto: transparencia, colaboración
y participación. A pesar de los avances y la implementación de iniciativas como la
Estrategia Digital Nacional, el artículo identifica desafíos persistentes, como la brecha en
la alfabetización digital, la falta de una integración holística de las políticas públicas y la
necesidad de adaptar el marco jurídico a los cambios tecnológicos.
Los autores destacan que, aunque se han hecho esfuerzos para promover la
transparencia y la rendición de cuentas, México aún enfrenta altos niveles de corrupción,
según índices internacionales.
El Uso Excesivo de Tecnología y su Impacto en el Razonamiento Jurídico de
Enrique de los Santos Arellano Rodríguez. El autor explora la influencia del entorno
digital en las ciencias sociales, particularmente en el ámbito jurídico en México. Nos
comparte un análisis de cómo las tecnologías emergentes están provocando cambios
disruptivos en el razonamiento intelectual, lo que lleva al desarrollo de habilidades
automáticas en los profesionales del derecho. A pesar de los avances y los beneficios en
eficiencia, se destaca la preocupación de que el uso excesivo de estas tecnologías pueda
alterar aspectos fundamentales de la práctica jurídica, impactando el equilibrio entre la
innovación y la esencia del razonamiento jurídico, que es crítico y analítico.
El artículo nos presenta la disyuntiva, de que, si bien las herramientas digitales han
facilitado el acceso a la información y han simplificado procesos, su uso excesivo
presenta riesgos sustanciales para el desarrollo y mantenimiento de habilidades
analíticas y críticas, que son esenciales en la práctica jurídica. La investigación se centra
en la preocupación de que la creciente dependencia de las soluciones tecnológicas
9
�pueda estar contribuyendo a un perfil profesional inclinado hacia habilidades operativas
y de procedimiento, en detrimento de la reflexión, la argumentación y el análisis crítico.
Discapacidad intelectual y delitos sexuales: el reto del consentimiento de Javier
Gómez Cervantes. Aborda la compleja relación entre la discapacidad intelectual, los
delitos sexuales y el concepto de consentimiento, contrastando dos modelos principales:
el médico y el social. El autor señala que los tipos penales que protegen la libertad sexual
de las personas con discapacidad a menudo se han interpretado a través del modelo
médico. Este enfoque, considerado paternalista, percibe la discapacidad como una
patología individual que niega la autonomía de la persona. En este modelo, se presupone
que la discapacidad intelectual implica una incapacidad para consentir, basándose en
déficits cognitivos medidos por evaluaciones psiquiátricas y de coeficiente intelectual.
En contraposición, el modelo social ve la discapacidad como una construcción social
causada por barreras arquitectónicas y actitudes discriminatorias. Adoptado por la
Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (CDPD), este
enfoque reconoce a las personas con discapacidad como titulares de derechos,
incluyendo los sexuales y reproductivos. Desde esta perspectiva, la capacidad de
consentir no se basa únicamente en el funcionamiento cognitivo, sino en un análisis más
amplio que considera el contexto, los apoyos recibidos y la ausencia de coacción o abuso
de poder. Para determinar si hubo consentimiento, este modelo requiere una
combinación de pruebas periciales, como evaluaciones neuropsicológicas y del
comportamiento adaptativo, junto con testimonios de familiares, registros médicos y un
análisis de la dinámica de la relación entre las partes.
Las Implicancias de las cláusulas exorbitantes en la estabilidad jurídica y el clima
de inversión en México: un análisis crítico de Edwin Stevan Rojas Guillén y
Alessandro Rezende Da Silva. Analizan los contratos de inversión extranjera directa
(IED) y los desafíos que enfrentan en el contexto de la legislación mexicana, centrándose
en el poder del Estado para modificar contratos de forma unilateral. Rojas y Resende
explican que los contratos de IED son cruciales para proporcionar seguridad jurídica a
los inversionistas, fomentando así el desarrollo económico. Sin embargo, esta seguridad
se ve comprometida por el concepto de ius variandi y las "cláusulas exorbitantes" en los
10
�contratos administrativos. Estas cláusulas otorgan a la Administración Pública la facultad
de alterar los términos contractuales, lo cual va en contra del principio de pacta sunt
servanda (lo pactado obliga). Esto crea un desequilibrio de poder, donde el Estado tiene
una supremacía jurídica sobre los particulares y los inversionistas,
Una reforma propuesta en México ejemplifica este problema, ya que busca facultar al
gobierno a revocar contratos sin compensación, bajo el argumento de “interés público” o
“seguridad nacional”.
En la sección de “Critica” nos presentan el título Crítica a la tesis 1.4.o.C.22 (11a.) sobre
responsabilidad civil de hospitales privados por negligencia en el acto médico los
autores Victoria Villareal & Francisco Saldaña. En este ensayo se aborda la problemática
sobre la responsabilidad en la prestación de los servicios de salud, abordando la
interrogante de la movilización de los tipos y dinámicas de las diversas instituciones que
interactúan en la prestación de los servicios médicos hospitalarios.
En la sección de “Reseña”, Rostam Badii e Iliana Buchanan analizan el libro 1984 de
George Orwell. Tal y como señalan, dicha obra sigue siendo un espejo inquietante de las
tensiones entre libertad y control en contextos autoritarios. Relatando y evaluando es,
además de una reseña, una especie de reflexión sobre las posibilidades planteadas en
la obra. Los autores de la reseña concluyen que el libro refleja una sociedad que, de no
tener precaución, podríamos asemejar.
En la sección de “Cine y Derecho”, Daniel Vázquez Azamar realiza un análisis de la serie
El humano en la máquina (Murderbot), en donde explora cómo la inteligencia artificial
ha pasado de la ciencia ficción a la realidad. La serie, protagonizada por un androide de
seguridad que se hackea a sí mismo para ser libre, se basa en las Leyes de la Robótica
de Asimov. A medida que el androide rompe su programación para volverse libre,
comienza a desarrollar un creciente sentido del humor y a explorar sus emociones. La
reseña compara la trama con otras obras de ciencia ficción, destacando temas
recurrentes como la conciencia de las máquinas, los derechos de los androides y los
peligros de la inteligencia artificial.
11
�La “Revista Desafíos Jurídicos” No. 9, nos presenta una diversidad de artículos que
abordan temas relevantes y actuales en el ámbito del derecho y diversos ámbitos como
la lectura y el cine.
Desde el análisis de los estudios de casos, abordajes teóricos, ensayos de actualidad
hasta la recomendación de un buen libro y una película, en cada una de nuestras
secciones se ofrece una perspectiva interesante sobre los desafíos que enfrenta el
derecho en la sociedad contemporánea, con un enfoque único para nuestros lectores.
Esta revista no solo informa: interpela, cuestiona y propone. Porque el derecho no puede
ser ajeno a la realidad social que lo moldea. Esperamos que esta edición de la “Revista
Desafíos Jurídicos” sea de interés y utilidad para los lectores, y que contribuya a fomentar
el debate y la reflexión sobre los temas más relevantes y novedosos en el ámbito del
derecho.
Referencias:
García-Martínez, J.C. (2025) La objeción de conciencia: ¿una causa excluyente de responsabilidad
penal?; o ¿una forma de desobediencia civil? Revista Desafíos Jurídicos, 5(9). https://doi.org/
10.29105/dj5.9-177
Sánchez, S. M. & Abad, K.A. (2025) Las nuevas tecnologías en el acceso a la información: la práctica
de un gobierno abierto en la administración pública actual en México Revista Desafíos
Jurídicos, 5(9). https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-171
Arellano, E. S (2025) El uso excesivo de la tecnología y su impacto en el razonamiento jurídico. Revista
Desafíos Jurídicos, 5(9). https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-159
Gómez, J. (2025) Discapacidad intelectual y delitos sexuales: el reto del consentimiento. Revista
Desafíos Jurídicos, 5(9). https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-160
Rojas, E. (2025) Implicancias de las cláusulas exorbitantes en la estabilidad jurídica y el clima de
inversión en México: un análisis crítico. Revista Desafíos Jurídicos, 5(9). https://doi.org/
10.29105/dj5.9-165
Villarreal, V & Saldaña, F (2025) Crítica a la tesis 1.4o.C.22 (11a.) sobre responsabilidad civil de
hospitales privados por negligencia en el acto médico, Revista Desafíos Jurídicos, 5(9)
https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-184
Badii, R & Buchanan, I. (2025) Reseña del libro 1984, Revista Desafíos Jurídicos, 5(9). https://doi.org/
10.29105/dj5.9-185
Vázquez, A. D. (2025) Reseña de la serie “El humano en la máquina por Paul Weitz y Chris Weitz”.
Revista Desafíos Jurídicos, Vol. 5. Núm. 9. Universidad Autónoma de Nuevo León, México.
https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-186
12
�ARTÍCULOS
FOTOGRAFÍA: “EL CAMINO” POR A. GUTIÉRREZ
�LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA:
¿UNA CAUSA EXCLUYENTE DE
RESPONSABILIDAD PENAL?
¿O UNA FORMA DE
DESOBEDIENCIA CIVIL?
CRIMINAL CONSCIENTIOUS
OBJECTION:
A CAUSE EXCLUDING LIABILITY? OR
A FORM OF CIVIL DISOBEDIENCE?
Julio César Martínez Garza
Universidad Autónoma de Nuevo León
https://orcid.org/0000-0001-9412-2129
juliomargar@hotmail.com
Resumen: El derecho penal ha tratado una serie de cuestionamientos fácticos que operan como
elementos generadores de aspectos que buscan librar al sujeto de una consecuencia jurídica
derivada de su ilícito proceder. Dentro de dicho rubro opera lo que en la praxis es conocido como
“objeción de conciencia” que genera una directa y consciente abstención y/o contrariedad de parte
del sujeto a acatar una norma legal, pudiendo generar ello una verdadera afectación a derechos de
terceros. Si bien es cierto la objeción de conciencia y creencia religiosa en México se reconoce como
derecho fundamental en el artículo 24° del Pacto Federal, adosado por diversos tratados
internacionales positivos, como lo es la Convención Americana sobre Derechos Humanos artículo
12°, no menos cierto lo es que su ejercicio por parte los gobernados puede generar tensiones
aplicativas en cuanto a normas sancionatorias como las penales.
Dentro de éstas, ha sido analizada bajo posturas teórico dogmáticas mediante una trilogía de
opiniones, unas considerándola como una causa de justificación, destructora del reproche social,
antijuridicidad, al daño ocasionado atento al bien jurídico salvaguardado; otras como una causa de
inculpabilidad, no reprochabilidad a la conducta desplegada, derivada a un error de prohibición
Como citar:
14
García-Martínez, J.C. (2025) La objeción de conciencia: ¿una causa excluyente de responsabilidad
penal?; o ¿una forma de desobediencia civil? Revista Desafíos Jurídicos, 5(9). https://doi.org/
10.29105/dj5.9-177
�puede ser excluyente del delito., atendiendo al bien jurídico penalmente protegido.
Palabras Clave: Objeción de conciencia, derecho penal, eximente de responsabilidad,
desobediencia civil, estado de derecho.
Abstract: Criminal law has dealt with a series of factual questions that operate as elements that
generate aspects that seek to free the subject from a legal consequence derived from his illicit
conduct. Within this heading, what in practice is known as "conscientious objection" operates, which
generates a direct and conscious abstention and/or contrariety on the part of the subject to comply
with a legal norm, which can generate a real affectation of the rights of third parties. While it is true
that conscientious objection and religious belief in Mexico is recognized as a fundamental right in
Article 24 of the Federal Pact, attached to various positive international treaties, such as the American
Convention on Human Rights and Article 12, it is no less true that its exercise by the governed can
generate tensions in the application of punitive norms such as criminal ones.
Within these, it has been analyzed under theoretical-dogmatic positions through a trilogy of opinions,
some considering it as a cause of justification, destructive of social reproach, anti-legality, the damage
caused in accordance with the safeguarded legal good; others as a cause of inculpability, not
reproachability to the conduct displayed, derived from an invincible error of prohibition, both
destroying the sanction to be imposed for the deployment of the act; and a third current that considers
it as a legitimate expression of civil disobedience that in no way can be excluded from crime, taking
into account the criminally protected legal right.
Keywords: Conscientious objection, criminal law, exemption from responsibility, civil disobedience,
rule of law.
Introducción
impuestos
por
normas
como
la
prestación del servicio militar portando
La conciencia expuesta como objeción
para el desacato o barrera para el
cumplimiento de normas legales ha
sido de relevancia en el discurso
jurídico,
específicamente
tratándose
de
deberes
en
jurídicos
armas; el brindar atención médica,
entre otras, cuando ello implica una
confrontación
convicciones
profundamente
directa
a
las
personales
arraigadas
en
el
individuo.
15
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
corriente que la estiman como una expresión legítima de desobediencia civil que de ninguna forma
DESAFIOS JURIDICOS 2025
invencible, ambas destructoras de la sanción a imponer por el despliegue del hecho; y una tercera
�confrontación
respecto a la efectividad de las
intensidad,
se
pues
genera
la
con
eventual
para
normas
que
penales
se
reflexione
frente
a
desobediencia a una norma de dicha
argumentos
rama del derecho teniendo como base
principios
cuestiones
éticas,
o
humana; y sobre todo atendiendo al
filosóficas
presenta
interrogantes
libre desarrollo de la personalidad
religiosas
relacionados
los
morales,
importantes respecto a la legitimidad
reconocido
de
tribunal constitucional.
la
sanción
y
los
derroteros
por
de
con
dignidad
nuestro
máximo
limitativos del poder punitivo del
Estado.
Dicha
problemática
es
importante ante situaciones sensibles
y de enorme carga valorativa, como
son los casos de portación de armas
de fuego en el servicio militar; el
cumplimiento de una orden de un
superior
jerárquico
evidentemente
cargada de ilegalidad, terminación
legal del embarazo ante situaciones
legalmente permitidas, eutanasia, o
vacunación obligatoria, entre otros
supuestos
que
confrontan
la
uniformidad normativa frente a la
pluralidad moral, religiosa y ética de la
ciudadanía.
constitucional y convencional respecto
de los derechos fundamentales, en el
particular a la libertad
impera racionalidad de derecho dicha
recontextualización en torno al debate
jurídico
penal
de
conciencia y de religión, ha generado
una coacción a los modernos sistemas
es
altamente
significativo al reconocerse en el
gobernado una doble funcionalidad, la
primera, como destinatario de normar
de
cumplimento
obligatorio; y la
segunda como sujeto de derechos, lo
que puede implicar un conflicto con las
obligaciones
jurídicas
preestablecidas.
Derivado de lo antes referido, es de
donde
nace
presente,
No cabe duda que la evocación
caso
En los estados democráticos donde
por
la
importancia
cuanto
del
surge
la
necesidad de aclarar, desde una
perspectiva dogmática, el estado que
jurídicamente, desde la perspectiva
penal, debe darse al argumento de
objeción
de
conciencia
como
fenómeno ex criminatorio de sanción
16
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
jurídicos
DESAFIOS JURIDICOS 2025
En el ámbito jurídico penal, esta
�Historia
puede adquirir relevancia eximente
cuando
se
cumplan
condiciones
estrictas, verificables; y sobre todo
sustentadas en norma positiva.
La conciencia expuesta como objeción
para el desacato de una norma legal
ha tenido una evolución histórica
compleja, en donde no siempre fue
En dicha directriz, se propone aportar
atendida
una comprensión teórico jurídica del
logro consolidación hasta épocas
fenómeno, así como también un
modernas como una argumentación
planteamiento para formulación de
jurídica reconocida que faculta al
criterios
doctrinales
sujeto a abstenerse de cumplir ciertos
claros y específicos que permitan su
deberes jurídicos cuando los mismos
admisión en supuestos debidamente
entran en conflicto insuperable con
justificados, evitando con ello la
sus convicciones éticas, religiosas y/o
impunidad como la represión de
filosóficas.
normativos
y
puntualmente;
la
misma
convicciones legítimas.
Aunque su inclusión normativa es
Por lo tanto, es importante apreciar
relativamente
que, si bien la conciencia expuesta
fundamentos morales y filosóficos
como objeción tutela un derecho
tienen basificación en la antigüedad
fundamental a la libertad individual del
clásica, particularmente a la tradición
sujeto,
grecolatina, en donde si bien es cierto
un
indiscriminado
reconocimiento
y
no
reglado
reciente,
sus
no se reconocía legalmente en forma
normativamente del mismo podría
expresa
su
existencia,
si
implicar un riesgo al orden jurídico
consideraba
criminal; y, sobre todo, a la eficaz
búsqueda de la verdad, la justicia y en
protección estatal de bienes de tercero
la toma de decisiones morales, en
penalmente relevantes en cuanto a su
donde se señalaba la primacía de la
protección.
conciencia
importante
personal
frente
se
en
le
la
a
la
autoridad y/o mandato injusto.
17
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
como una figura jurídica compleja, que
I. Marco conceptual
DESAFIOS JURIDICOS 2025
penal, pues la misma ha de verse
�desobedece abiertamente el edicto del
normativa y legitimidad de conciencia
rey Creonte, que prohíbe dar sepultura
ha generado una verdadera reflexión
al
ético-moral
ha
argumentando que existe una ley
basificado la configuración de la
superior, no escrita, dictada por los
objeción de conciencia como una
dioses, que impone deberes éticos
verdadera manifestación esencial de
ineludibles por encima de cualquier
la autonomía moral. Luego entonces,
mandato humano”.
durante
oposición
normas
entre
al
siglos
y
cumplimiento
de
oponiendo
la
legales
conciencia ha representado no solo
una forma de resistencia personal
frente
a
normas
consideradas
inaceptables, sino también como una
herramienta de equilibrio en sistemas
jurídicos democráticos que valoran el
pluralismo
moral
(Capdevielle,
P,
2019. p: 9).
Brock citado por Cantizani (2023,
págs. p: 2-3) refiere que “el primer
caso conocido es el del ciudadano
romano Maximiliano de Tebessa1 que
en 295 d.C. se negó a prestar el
servicio militar alegando su condición
de cristiano, algo que le costó el
martirio y le ganó la canonización”; un
precedente más emblemático puede
encontrarse en la tragedia griega
“Antígona”, escrita por Sófocles en el
siglo V a. C (López, R, 2009. p: 3-4);
en
dicha
obra,
“la
cadáver
Dichos
de
conflictos
su
hermano,
dramatizan
la
evidente tensión entre la legalidad
normativa vigente del Estado y el
argumento legítimo de moralidad que
impone
la
anticipando
conciencia
así
una
individual,
de
las
dimensiones centrales del concepto
que modernamente se argumentan en
torno a la objeción de conciencia.
A través de dichos relatos, se pone en
evidencia cómo la desobediencia a la
ley puede surgir no de un mero y
aislado capricho, sino de una estricta
fidelidad a principios éticos, morales y
religiosos más altos, profundamente
arraigados en la interioridad del sujeto,
lo que justifica moral y, en ciertos
contextos, jurídicamente su negativa a
obedecer desde su óptica en interna
un mandato que considera ilegitimo
(Peces-Barba, G. 2001. p: 225 y ss.).
protagonista
18
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
legalidad
la
tensión
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Dicha
�cristianismo, muchos creyentes se
fundamental del ideario liberal, al
negaban
a
como
un
pilar
en
ritos
concebir al individuo como sujeto
parte
como
independiente frente al poder estatal,
paganos; e incluso se resistieron a
enfatizándose en la razón, la ciencia y
prestar servicio militar, señalando su
el progreso humano, desafiando las
fe
estructuras
considerados
y
participar
consolidó
de
creencias
su
como
sólidos
e
sociales
y
políticas
inquebrantables fundamentos ético-
tradicionales. Pensadores como John
morales que estimaban superiores a
Locke argumentaron que ninguna
las
autoridad
normas
del
Estado.
Estas
civil
podía
imponer
oposiciones tempranas constituyen
creencias religiosas, ni coaccionar la
precedentes
históricos
la
conciencia personal, reafirmando así
conciencia
expresada
como
la necesidad de separar la esfera
oposición, en su dimensión religiosa,
espiritual del control político. Sin
evidenciando con ello la primacía de
embargo, la incorporación de este
las convicciones espirituales sobre los
principio al derecho positivo fue lenta
mandatos estatales.
y
de
fragmentada,
manifestándose
inicialmente en el reconocimiento de la
No obstante, esta figura no alcanzó
una
configuración
normativa
propiamente dicha sino posterior al
surgimiento del Estado moderno y la
objeción en contextos específicos,
particularmente frente a la imposición
del servicio militar obligatorio en
tiempos de guerra.
consolidación de sistemas jurídicos
codificados, momento en el que
A raíz de las graves consecuencias
comenzó a reconocerse desde el
emergidas
plano formal como una excepción al
mundiales del siglo XX, la objeción de
cumplimiento obligatorio de ciertas
conciencia
normas legales.
reconocimiento
(Soberanes, J. L,
1998. p: 139-143)
de
las
dos
inició
a
jurídico
guerras
recibir
cada
vez
mayor en el ámbito del derecho
internacional e interno de algunas
Posteriormente en la Ilustración, siglos
XVII y XVIII, la libertad de conciencia
naciones. Dicho proceso conceptual
reformista
insto
el
fortalecimiento
19
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
se
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Con el incipiente nacimiento del
�legal de derechos humanos, sino
Derechos Humanos ha referido que la
mayormente en su respeto como
objeción de conciencia se encuentra
límites al poder estatal.
protegida como una manifestación de
la libertad de pensamiento, conciencia
La
Declaración
Universal de los
Derechos Humanos (1948), reconoció
de forma implícita la libertad de
pensamiento, de conciencia y de
religión como un derecho humano
esencial en su artículo 18°, sentando
las bases para el desarrollo posterior
del
derecho
a
la
objeción
de
conciencia. Posteriormente, el Pacto
y religión, consagrada en el artículo 9°
del Convenio Europeo de Derechos
Humanos (1950). Esta interpretación
ha
sido
desarrollo
determinante
normativo
para
de
el
diversos
Estados miembros del Consejo de
Europa,
que
han
incorporado
regulaciones específicas sobre el
ejercicio de este derecho.
Internacional de Derechos Civiles y
Políticos (1966a), también en su
Países europeos como Alemania,
artículo 18°, reafirmó y desarrolló este
España e Italia han elaborado marcos
derecho, estableciendo que “nadie
jurídicos que reconocen a la objeción
podrá ser objeto de coacción que
de
menoscabe su libertad de tener o de
particularmente sensibles, como el
adoptar una religión o creencia de su
sanitario con especial énfasis en la
elección”. El Comité de Derechos
negativa a participar en la práctica del
Humanos de las Naciones Unidas ha
aborto y el ámbito educativo frente a
interpretado
contenidos curriculares considerados
esta
reconociéndola
institución,
como
“una
conciencia
contrarios
en
a
sectores
determinadas
manifestación legítima de la libertad
convicciones éticas o religiosas. Estas
de conciencia y como una protección
disposiciones reflejan un esfuerzo por
frente a imposiciones estatales que
equilibrar el respeto a la autonomía
contravienen
moral del individuo con la garantía de
convicciones
morales profundas”.
ético-
acceso a servicios esenciales y el
cumplimiento
de
obligaciones
20
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
De su parte, el Tribunal Europeo de
DESAFIOS JURIDICOS 2025
mundial de no solo de reconocimiento
�(Santillán,
P,
2018a. p: 289-292).
precedente importante al establecer
límites normativos a la objeción de
conciencia institucional y reafirmar la
En
el
continente
americano,
la
recepción y regulación de la objeción
de conciencia ha sido heterogénea,
enmarcada por avances desiguales y
tensiones entre el respeto a las
convicciones individuales y la garantía
de derechos colectivos. Sin embargo,
algunos países han logrado establecer
marcos
jurídicos
más
claros
y
progresivos. Tal es el caso de México,
donde
se
han
dado
supremacía del interés público y los
derechos fundamentales de terceros
frente a posiciones individuales que,
aunque
protegidas,
no
pueden
ejercerse en detrimento de bienes
jurídicos superiores o de grupos en
situación de vulnerabilidad, como las
mujeres y personas gestantes. (SCJN,
Acción
de
Inconstitucionalidad
58/2018).
pasos
significativos en la materia. En 2021,
Así, la objeción de conciencia ha
la Suprema Corte de Justicia de la
transitado
Nación resolvió que la objeción de
resistencia
conciencia absoluta en el ámbito
convertirse en una institución jurídica
sanitario
al
compleja, que expresa el conflicto
considerar que no puede invocarse de
entre legalidad y legitimidad, entre
manera irrestricta cuando ello implique
deber jurídico y convicción ética.
era
inconstitucional,
de
ser
moral
un
o
acto
de
religiosa
a
obstaculizar el acceso de la población
a
servicios
esenciales,
como
la
interrupción legal del embarazo. Así el
máximo tribunal enfatizó la necesidad
de encontrar un equilibrio entre el
derecho individual a actuar conforme a
las propias convicciones éticas y
religiosas, y la obligación del Estado
de garantizar la prestación efectiva,
oportuna y universal de servicios de
salud.
Esta
decisión
marcó
Definición y tipología.
En
las
actuales
democracias,
reconocer jurídicamente la pluralidad
cultural y religiosa representa un
verdadero reto significativo tanto para
la teoría como para la práctica del
derecho. La presencia simultánea de
distintas
visiones
del
mundo,
costumbres y credos, entre ellos el
un
21
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
legítimas
DESAFIOS JURIDICOS 2025
estatales
�budismo o el judaísmo, dentro de un
comprometido con el fiel e irrestricto
mismo
respeto a los derechos fundamentales
marco
legal
obliga
a
que
como instrumento de cohesión social.
progresivos y no restrictivos, como lo
Esta tarea requiere evitar tanto la
tutela el artículo 1°, en relación con el
imposición
una
24°, de la Constitución Política de los
una
Estados Unidos Mexicanos.
cultura
dominante
de
como
sobre
también
reconsiderar el papel del derecho
uniformadora
deben
pero
manera
ser
permisividad extrema que diluya los
principios
esenciales
del
orden
No obstante, dicha tendencia, no está
exenta de reales tensiones; la colisión
constitucional.
entre normas generales y prácticas
Así la multiculturalidad que debe ser
particulares revela que los conflictos
reconocida no solo remite a las
no
diferencias superficiales del individuo,
mediante fórmulas de compromiso; en
sino
ocasiones, requieren ponderaciones
que
supone
la
necesaria
siempre
pueden
resolverse
convivencia de sistemas de valores
constitucionales
potencialmente
salvaguarden la dignidad humana
articulación
conflictuales,
dentro
del
cuya
Estado
precisas
que
como valor central.
constitucional obliga a replantear los
límites entre la autonomía individual,
Ahora
bien,
para
el interés general y la neutralidad
justamente la objeción de conciencia,
estatal, donde no se debe reducir a
tenemos
una simple tolerancia el derecho que
primeramente qué debemos entender
detentan minorías a practicar su fe y/o
por ésta; así tenemos que ha sido
que
dimensionar
conceptualizar
definido como “la negativa de una
cultura.
persona de cumplir con un mandato
Luego
entonces,
necesario
jurídico, al considerarlo incompatible
reconocimiento en normativa positiva
con sus convicciones fundamentales”
de usos y costumbres diferenciados
(Capdevielle, P, 2015. p: 19); “una
exige
institución jurídica que permite a los
una
verdaderamente
el
estructura
sensible
jurídica
al
ciudadanos,
por
motivo
de
una
22
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
multiculturalismo,
DESAFIOS JURIDICOS 2025
cristianismo, el islam, el hinduismo, el
�cumplir con ciertas prescripciones
como lo son la medicina, la educación,
legales” (Pacheco, A, 1998. p: 10); “la
la bioética; y claro ésta en el mundo
decisión
del derecho penal.
individual
que
toma
un
profesional de la medicina para dejar
de realizar un acto médico científico y
legalmente aprobado [...], aduciendo
la transgresión [...] a su libertad de
pensamiento, conciencia o religión”
(Santillán, P, 2018b. p: 285); y como
“las convicciones que un elemento
central de la personalidad moral de la
persona” (Peces-Barba, G, 1988. p:
Ahora
para
efectos
prácticos,
debemos tener en cuenta de que
existen diversas tipologías de objeción
de conciencia, de entre las que
destacan: (i) Objeción Directa: Que
se da cuando se niega el cumplimiento
de un deber específico (por ejemplo,
practicar
un
aborto
legalmente
permitido); (ii) Objeción Indirecta:
159-176).
Presentándose cuando el sujeto se
De nuestra parte, la estimamos como
niega a colaborar con actos que
“el derecho de una persona a negarse
considera moralmente reprobables,
y/o abstenerse a cumplir un mandato
aunque no los realice directamente;
legal
evidente
(iii) Objeción Individual: Que es
contradicción con sus costumbres,
ejercida por una persona en su
convicciones
o
carácter privado o profesional; (iv)
donde
Objeción Institucional: Invocada por
que
filosóficas
entra
en
éticas,
profundas”,
religiosas
de
emerge nuestro posicionamiento de
entidades
que es una evidente manifestación de
asociaciones religiosas) que reclaman
la libertad de conciencia y religión,
una
presentándose
en
Objeción Absoluta: Dándose un
contextos donde la norma jurídica
rechazo a toda forma de participación
impone una conducta a realizar y/o
en cualquiera actividad “latu sensu”
dejar de hacer que es considerada
que esté en franca oposición con
inadmisible por el individuo-objetor.
raíces religiosas, ético y/o morales; y,
Esta figura se ha expandido desde los
(vi)
comúnmente,
colectivas
identidad
Objeción
moral
(hospitales,
común;
Parcial:
(v)
Rechazo
supuestos clásicos como el servicio
23
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
militar obligatorio a otros campos
DESAFIOS JURIDICOS 2025
exigencia de sus conciencias, dejar de
�ciertos
aspectos
o
condiciones
reproductiva (Amparo en Revisión
438/2020), reconociendo el derecho
de los médicos a oponer la objeción de
Fundamento
constitucional
y
convencional
cualesquier tipo de aborto legalizado,
En México el artículo 24 de su Carta
Magna reconoce expresamente el
derecho a la libertad de conciencia y
religión. Este derecho protege tanto la
creencia
interna,
como
la
manifestación exterior de la misma,
incluyendo
la
realización
determinadas
prácticas
religiosos,
como
así
de
culto-
también
la
oposición a realizar ciertos actos que
les
son
mandatados
por
norma
positiva. En el plano convencional, la
Convención
Americana
sobre
Derechos Humanos (1969) en su
artículo 12°, y el Pacto Internacional
de
conciencia frente a la práctica de
Derechos
Civiles
y
Políticos
(1966a) en el ordinal 18° consagran de
igual manera este derecho como parte
del núcleo central de los derechos
ello siempre y cuando no se ponga en
riesgo la vida de la mujer ni se
obstaculice el acceso a su servicio;
esta decisión enmarca que la objeción
debe ejercerse con responsabilidad,
sujeta
a
límites
razonable;
y
ponderando ante todo derechos de
terceros.
A nivel interamericano, la Corte IDH
ha abordado la objeción de conciencia
en contextos de libertad religiosa,
como en el caso (Pavez Pavez vs
Chile, 2022) donde se debatió la
discriminación laboral por motivos de
convicción religiosa; aunque no trató
directamente la objeción en el ámbito
penal, sí reafirmó la necesidad de
garantizar el pluralismo ético-moral; y
cultural en sociedades democráticas.
humanos.
La Suprema Corte de Justicia de la
Nación
(SCJN)
precedentes
alcances
ha
de
en
diversos
delimitado
este
los
derecho,
especialmente en materia de salud
24
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
a
DESAFIOS JURIDICOS 2025
limitado
�con el servicio militar obligatorio; o
al Derecho Penal.
ciertos deberes médicos, con base en
convicciones
Análisis dogmático.
profundas,
El ejercicio de la libertad a oponer
conciencia frente a mandatos legales
genera uno de los dilemas más
delicados para los sistemas penales
actuales. Cuando una persona decide
necesidad
conducta
ético-religiosas
surge
de
la
imperiosa
determinar
puede
si
esa
considerarse
penalmente relevante; o si, por el
contrario, debe ser excluida del ámbito
de la sanción penal.
actuar en contra de una norma por
convicciones
personales
Autores como Mir Puig han advertido
profundamente arraigadas, emerge
que la objeción de conciencia no se
una tensión difícil de ignorar: ¿hasta
ajusta a las categorías tradicionales
qué punto puede el orden jurídico
de las causas de justificación, ya que
exigir
sin
el objetor realiza una conducta típica y
ética
antijurídica, consciente de su ilicitud
obediencia
considerar
la
individual?
Este
absoluta
dimensión
conflicto,
que
formal.
No
obstante,
podría
ser
interpela la legitimidad misma del
comprendida desde el plano de la
castigo estatal, invita a repensar los
culpabilidad, específicamente como
límites de la responsabilidad penal en
una
situaciones donde el desacato no
conducta conforme al derecho, lo que
nace del interés propio ni de la
eliminaría el juicio de reprochabilidad
anarquía,
lealtad
a la conducta. En palabras del autor,
inquebrantable a valores personales
“la objeción de conciencia solo podría
que se estiman superiores.
excluir la culpabilidad cuando el
sino
de
una
causa
de
inexigibilidad
de
conflicto moral sea tan intenso y real
Desde la dogmática penal clásica, se
parte del principio de legalidad; y del
carácter general y abstracto de la ley
que resulte irracional exigir del sujeto
una conducta distinta” (Mir, S, 2006a.
p: 535-536)
penal; no obstante ello, cuando un
gobernado se niega a acatar una
25
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
norma jurídica, por ejemplo, el cumplir
DESAFIOS JURIDICOS 2025
II. Objeción de conciencia frente
�situaciones de colisión entre deberes
interés público (Silva, J. M, 1997. p:
legales
279-295)
y
mandatos
morales
imperativos, el Derecho Penal debe
incorporar
mecanismos
de
ponderación; cuando el sujeto actúa
impulsado
por
conciencia
real,
conducta
no
un
mandato
genuino,
vulnera
y
de
su
gravemente
derechos de terceros, podría excluirse
la
responsabilidad
penal
por
inexigibilidad, siempre que se acredite
la autenticidad del conflicto ético y la
proporcionalidad del daño causado
(Roxin, C, 1977. p: 955-960)
La
jurisprudencia
también
ha
contribuido a perfilar este debate. El
Tribunal Constitucional español (1985)
(1987) ha sostenido en las sentencias
53/1985 de fecha 11 de abril de 1985,
y, 160/1987 de fecha 27 de octubre de
1987, que “la objeción de conciencia
no
debe
confundirse
desobediencia
civil,
y
con
la
que
su
reconocimiento requiere un marco
normativo
preciso
armonizar
los
que
permita
derechos
Sin embargo, no toda invocación de la
fundamentales del objetor con la
conciencia
protección de los bienes jurídicos
debe
considerarse
legítima.; el riesgo de que se utilice
tutelados por el Derecho Penal”.
como excusa arbitraria o de manera
oportunista ha sido destacado por
Así las cosas, desde la perspectiva de
autores como Silva Sánchez, quien
la teoría del delito, se ha sostenido
advierte que una aceptación irrestricta
que la objeción de conciencia puede
de la misma pondría en jaque la
analizarse bajo dos figuras negativas
eficacia de
normas penales;
concretas: (i) Como una causa de
propone, por tanto, que su admisión
justificación; o bien (ii) Como una
sea
supuestos
causa de inculpabilidad. La primera
excepcionales, en los que pueda
implicaría que la conducta objetada se
acreditarse
torna jurídicamente permitida; es decir
las
restringida
un
a
conflicto
moral
verdadero, relevante y estructural, y
no
antijuridica
siempre que el ejercicio de dicha
permitiéndose el resultado producido
objeción no comprometa gravemente
derivado
del
y/o
reprochable,
bien
jurídico
26
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
bienes jurídicos de terceros o el
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Roxin, por su parte plantea que, en
�segunda postura se estima que,
la
aunque la conducta sea reprochable
(religión, ética, moral).
antijurídicamente
considera
que
hablando,
el
sujeto
no
es
conforme a una convicción o creencia
legalmente invencible, tornándose su
conducta permitida, por esa falta de
social
al
moral
del
agente
se
penalmente responsable por su actuar
reprochabilidad
diversidad
psique
No
en
algunos
ordenamientos europeos, como en
Alemania, en el artículo 4, párrafo 3 de
su
Ley
Fundamental
(1949)
se
establece: “Nadie podrá ser obligado
contra su conciencia a prestar servicio
de
volitivo.
obstante,
guerra
disposiciones
con
las
sobre
armas.
el
Las
servicio
La doctrina penal mayoritaria, a la que
alternativo se regularán por ley.”,
nos
por
precepto que incluso ha sido ampliado
considerar a la objeción de conciencia
por el Tribunal Supremo de dicha
como
de
nación mediante sus fallos BVerfGE
inculpabilidad, en particular como un
12, 45 (1960); BVerfGE 48, 127
caso
(1978); y BVerfGE 69, 1 (1985).
adherimos,
una
de
se
inclina
verdadera
error
de
causa
prohibición
invencible. Destacados autores como
(Zaffaroni, E. R, 2006. p: 533-537)
Riesgos y límites
(Silva, J. M, 2001. p: 100-101); y
El reconocimiento amplio e irrestricto
(Muñoz, F & García, M, 2010. p: 382-
de la objeción de conciencia como
386) entre otros argumentan que el
excluyente del delito en el ámbito
individuo-objetor no actúa con plena
penal
conciencia volitiva de la ilicitud de su
significativo para la estabilidad del
conducta, debido a una convicción
sistema jurídico y la eficacia del
moral profunda invencible que le
derecho en dicha materia. Si bien este
impide actuar de otra manera. Esta
derecho constituye una manifestación
visión tiene la ventaja de preservar la
que reconocemos legítima en cuanto
vigencia de la norma penal en cuanto
al
hace
pensamiento, conciencia y religión,
al
reproche
del
resultado
representa
ejercicio
de
un
la
desafío
libertad
de
producido; empero sin criminalizar la
27
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
conducta que lo provocó atendiendo a
DESAFIOS JURIDICOS 2025
salvaguardado; mientras que en la
�ejemplo,
en
la
control. Por tanto, resulta imperativo
Constitución Política Mexicana (1917)
establecer
en el artículo 24°; y 18° del Pacto
delimiten su procedencia, atendiendo
Internacional de Derechos Civiles y
a los principios de proporcionalidad,
Políticos (1966), estamos conscientes
racionalidad y necesidad (Luzón, D. E,
que
2013).
su
aplicación
adecuados
sin
puede
controles
derivar
consecuencias
criterios rigurosos que
en
altamente
Entre los criterios indispensables para
evaluar la validez de una objeción de
problemáticas.
conciencia en sede penal destacan
Una objeción de conciencia admitida
varios elementos fundamentales. En
sin ningún tipo de filtros normativos
primer
precisos puede transformarse en una
comprobación
vía para evadir responsabilidades
seriedad y coherencia interna de la
penales, erosionar el principio de
convicción
igualdad ante la ley y debilitar el
analizar la trayectoria de vida del
carácter vinculante de las normas
objetor, su comportamiento previo, y si
penales, afectando sensiblemente la
la creencia invocada se manifiesta de
seguridad
forma
jurídica
y
la
función
lugar,
debe
exigirse
exhaustiva
alegada.
constante,
una
de
Esto
la
implica
profunda
y
no
simbólica y preventiva del Derecho
oportunista (Mir, S, 2006b. p: 401,
Penal (Flores, R. I, 2022).
535-545).
preciso
En
el
contexto
penal,
el
uso
estratégico o simulado de la objeción
de conciencia podría ser empleado
como
un
medio
para
justificar
conductas típicas y antijurídicas, bajo
el
pretexto
de
convicciones
En
segundo
realizar
contexto
incluyendo
un
específico
si
razonables
existen
al
lugar,
análisis
del
es
del
caso,
alternativas
comportamiento
objetado, de modo que se evalúe si el
conflicto
ético
era
realmente
insalvable.
personales, religiosas o ideológicas.
Tal utilización puede promover la
Luego entonces, para garantizar un
impunidad,
uso responsable del derecho a la
especialmente
si
se
admite sin mecanismos objetivos de
objeción
de
conciencia,
es
28
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
por
DESAFIOS JURIDICOS 2025
reconocida,
�las posibles consecuencias que su
jurídico
ejercicio pueda tener sobre otras
sensibilidad social, como pueden ser
personas o sobre el interés público.
la salud sexual y reproductiva, el
Este derecho no puede entenderse
cumplimiento
como ilimitado, ya que su aplicación
profesionales en áreas críticas o el
podría, en ciertos casos, afectar de
mantenimiento
forma
derechos
pública. En tales casos, la objeción de
fundamentales de terceros o poner en
conciencia no puede operar como un
riesgo bienes jurídicos esenciales
privilegio unilateral, sino como un
como la salud pública, la seguridad o
derecho debidamente limitado por el
el funcionamiento de la justicia penal.
principio de convivencia democrática,
desproporcionada
en
contextos
de
de
de
alta
deberes
la
seguridad
el respeto a los derechos de los
Además, se recomienda que los
Estados implementen mecanismos de
revisión
judicial
y
demás y la vigencia del Estado de
Derecho.
eventualmente
registros administrativos de objetores,
Por ello, es esencial establecer límites
que permitan verificar la autenticidad
objetivos para su procedencia:
de las convicciones y monitorear
posibles abusos del derecho. Este tipo
Comprobación
de
la
de control institucional, similar al que
seriedad y coherencia de la
se aplica en materia de objeción al
convicción invocada.
servicio
militar
democracias
contribuye
a
transparencia,
en
diversas
Análisis
del
constitucionales,
existencia
garantizar
razonables.
evita
la
decisiones
de
contexto:
alternativas
Evaluación del daño que la
arbitrarias y refuerza la legitimidad del
objeción causa a terceros o al
sistema jurídico.
interés público.
Revisión judicial y posible
Finalmente, es importante subrayar
registro
que la protección de la conciencia
objetor.
administrativo
del
individual debe sopesarse con la
29
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
necesidad de preservar el orden
DESAFIOS JURIDICOS 2025
fundamental analizar cuidadosamente
�conciencia individual y salvaguarda
caracteriza
del
individual,
orden
jurídico
exige
una
objeción
de
conciencia
por
su
privada,
se
dimensión
subjetiva
y
cuidadosa,
defensiva. El objetor no pretende
especialmente en contextos de alta
modificar el ordenamiento jurídico,
sensibilidad social (como la salud
sino simplemente decide apartarse de
sexual y reproductiva o la seguridad
una norma cuya aplicación directa
pública).
repugna a sus convicciones éticas o
ponderación
religiosas más profundas. Esta figura
III.
Objeción de conciencia
se basa en el respeto a la autonomía
vs. desobediencia civil
moral del individuo, en la protección
del derecho fundamental a la libertad
Aunque
tanto
la
objeción
de
conciencia como la desobediencia civil
implican una forma de resistencia
frente a mandatos jurídicos, existen
evidentemente
diferencias
sustanciales entre ambas figuras que
han sido ampliamente reconocidas por
la
doctrina
y
los
tribunales
constitucionales.
conciencia,
consagrado
numerosos
instrumentos
internacionales
de
humanos, como el
Pacto
en
derechos
artículo 18 del
Internacional
de
Derechos
Civiles y Políticos (1966c), al que ya
hemos hecho referencia en párrafos
anteriores, así como también, se
destaca la relevancia de la figura de
A primera vista, ambas comparten el
elemento de un desacato intencional y
por lo tanto deliberado por razones
morales o éticas. Sin embargo, su
finalidad, forma de manifestación y
consecuencias
de
jurídicas
difieren
notablemente, lo que justifica un
tratamiento normativo diferenciado.
objeción de conciencia, en la Acción
de
Inconstitucionalidad
54/2018
(2021). En este sentido, (Falcón, M. J,
2009a. p: 172) señalan que la objeción
responde
a
autoprotección
pretende
activa
en
evitar
una
lógica
moral
una
aquello
moralmente ilícito,
“el
sujeto
participación
que
sin
de
considera
ánimo
de
30
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
La
DESAFIOS JURIDICOS 2025
El equilibrio entre protección de la
�que
la
objeción
de
con la norma”.
conciencia no puede considerarse una
vía para impugnar genéricamente
En cambio, la desobediencia civil tiene
un carácter esencialmente público,
colectivo y transformador. Quienes la
ejercen desafían abiertamente una
norma o una política estatal con el
propósito explícito de provocar un
cambio en el orden normativo o en la
opinión pública, aun a costa de
someterse a las sanciones jurídicas
correspondientes. Su vocación es
política,
no
simplemente
ética
o
religiosa. La desobediencia civil suele
implicar una acción visible, con carga
cualquier obligación jurídica, sino que
debe estar expresamente regulada
por la ley, en un marco normativo que
asegure la compatibilidad entre la
libertad de conciencia y el interés
público (Tribunal Constitucional, 1985,
FJ 9; 1987, FJ 2). Asimismo, advirtió
que permitir su invocación de forma
indiscriminada podría desnaturalizar la
función normativa del derecho y
generar situaciones de desobediencia
selectiva
incompatibles
con
el
principio de legalidad
simbólica, que busca generar un
debate público y poner en evidencia
En una línea paralela, el Tribunal
una injusticia legal o estructural. En
Constitucional
este sentido, (Falcón, M. J, 2009b:
también ha elaborado una doctrina
175-179)
la
sólida en torno a esta diferencia. En la
desobediencia civil parte de una
decisión 12, 45 (1960b), el tribunal
voluntad
e
distinguió con claridad la objeción de
sus
conciencia como manifestación del
consecuencias y al dirigirse a la
derecho a la libertad religiosa y de
colectividad como forma de crítica
conciencia protegido por el artículo 4°
legítima al derecho.
de
destaca
de
institucional,
que
diálogo
al
social
aceptar
la
Ley
Federal
Fundamental
alemán
de
las
conductas de protesta política, que se
Esta distinción ha sido claramente
asumida por el Tribunal Constitucional
español, en las sentencias que ya
hemos supra referido. En estos fallos,
ubican en el ámbito de los derechos
de reunión y expresión, esta distinción
es crucial para evitar la confusión
entre un derecho subjetivo de no
31
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
estableció
DESAFIOS JURIDICOS 2025
subversión ni de confrontación abierta
�cambio
en
político,
naturalezas
pues
jurídicas,
justificación
y
tienen
lógicas
de
consecuencias
institucionales muy diferentes.
circunstancias
rigurosamente
delimitadas. En primer lugar, debe
acreditarse la existencia
de una
convicción ética, religiosa o filosófica
profunda, sostenida con coherencia a
Así, mientras que la objeción de
conciencia
puede
dar
lugar
en
contextos estrictamente regulados a la
exención
de
obligaciones
determinadas
jurídicas,
la
desobediencia civil, incluso cuando
sea legítima desde un punto de vista
ético
o
político,
no
implica
automáticamente la exoneración de
responsabilidad penal, aunque pueda
justificar
respuestas
lo largo del tiempo y no motivada por
intereses coyunturales. En segundo
término, es imprescindible descartar
cualquier forma de instrumentalización
estratégica de la objeción como táctica
de defensa penal para evadir la
aplicación de la norma, evitando que
se convierta en un privilegio individual
incompatible
con
el
principio
de
igualdad ante la ley.
institucionales
más dialogantes o tolerantes. En todo
Asimismo, debe verificarse que no
caso, el reconocimiento de uno u otro
existan alternativas menos lesivas
debe considerar el equilibrio entre
para cumplir con el deber jurídico sin
derechos fundamentales, seguridad
violentar la conciencia del sujeto, lo
jurídica y orden democrático.
que exige un análisis del contexto
normativo
IV.
Estándares
para
su
reconocimiento penal.
jurisprudencia constitucional y los
estándares
derechos
internacionales
humanos,
es
de
posible
sostener que la objeción de conciencia
solo
puede
operar
como
causa
fáctico
del
caso.
Finalmente, la procedencia de esta
causa
A la luz de la doctrina penal, la
y
de
exclusión
debe
ser
determinada por el órgano judicial
competente mediante una correcta
valuación individualizada, que aplique
criterios
de
proporcionalidad,
razonabilidad, racionalidad, y que
tienda al libre desarrollo del sujeto.
32
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
excluyente de responsabilidad penal
DESAFIOS JURIDICOS 2025
actuar y una estrategia colectiva de
�Justicia de la Nación al emitir la Tesis
convicción ética profunda, coherente,
Aislada III.3o.P.9 K (11a.) (2023)
constante,
señaló que “el respeto a la conciencia
documentada, y que además no
individual no puede erigirse en excusa
generó un daño efectivo a la paciente
para el incumplimiento generalizado
gracias a la derivación oportuna,
de normas de interés público, salvo
podría considerarse inexigible que
prueba suficiente de un conflicto ético
actuara en contra de su conciencia (La
puede
objeción no se utilizó como defensa
constituir una base jurisprudencial útil
post-facto, sino que fue expresada de
para el desarrollo de una doctrina
manera anticipada y auténtica antes
penal sobre la objeción de conciencia.
de la atención de la paciente).
relevante”.
Este
criterio
debidamente
VII.Estudio de casos ilustrativos
Negativa de militar a portar armas por
objeción pacifista: Supuesto: Un joven
Objeción de conciencia médica ante el
recluta, al ser asignado al servicio
aborto legal: Supuesto: La doctora
militar obligatorio, se niega a portar
L.M.,
armas
ginecóloga
en
un
hospital
y
a
participar
en
público, se niega a practicar un aborto
entrenamientos de combate. Alega
legal a una paciente que cuenta con
convicciones
los requisitos establecidos por la ley.
sostenidas desde su adolescencia y
Invoca
documentadas
su
convicción
religiosa,
filosóficas
en
pacifistas
actividades
sostenida desde años y debidamente
sociales antimilitaristas. Análisis: Su
documentada
negativa
en
su
expediente
puede
constituir
laboral, contraria a cualquier forma de
insubordinación tipificada en el Código
interrupción voluntaria del embarazo.
Penal Militar; no obstante, si se
La paciente, no obstante, es atendida
comprueba la seriedad de su postura
por otro profesional sin poner en
y su historial de coherencia ética, así
riesgo su salud. Análisis: La conducta
como la posibilidad real de ser
de la doctora podría constituir una
reubicado en tareas no armadas sin
omisión del deber legal de asistencia
afectar la función militar, su conducta
médica. Sin embargo, si se demuestra
podría ser entendida como una forma
33
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
que su objeción se basa en una
DESAFIOS JURIDICOS 2025
En México, la Suprema Corte de
�responsabilidad
penal.
La
jurisprudencia constitucional alemana
ha
reconocido
este
tipo
de
La objeción de conciencia en el ámbito
penal representa una figura de notable
complejidad jurídica, que exige un
situaciones.
tratamiento
técnico
y
equilibrado
Objeción de conciencia frente a la
desde el Derecho Penal, el Derecho
eutanasia
Constitucional
legal:
Supuesto:
Una
y
Derecho
los
Derechos
enfermera de cuidados paliativos se
Internacional
niega a participar en la aplicación de
Humanos. Su reconocimiento como
un
causa excluyente de responsabilidad
procedimiento
voluntaria
de
aprobado
eutanasia
legalmente,
no
de
el
puede
derivarse
de
una
alegando una objeción de conciencia
interpretación amplia o permisiva, sino
con base en sus creencias religiosas,
que
documenta
su
excepcionales,
expediente
laboral
postura
en
su
debe
limitarse
en
a
los
supuestos
cuales
el
comunica
conflicto entre el deber jurídico y la
negativa,
convicción moral del sujeto sea tan
permitiendo que otro equipo asuma el
profundo y auténtico que resulte
caso.
podría
inexigible actuar conforme a la norma
considerarse una negativa a cumplir
penal. En este sentido, la objeción de
con
conciencia no puede concebirse como
oportunamente
Análisis:
un
acto
y
su
Si
bien
médico
legalmente
autorizado, su conducta no genera un
un
mecanismo
daño a terceros y está basada en una
selectiva
convicción seria, documentada; y no
estratégico para evitar la sanción
oportunista. El tribunal puede valorar
penal,
que no existe culpabilidad penal, dado
excepcional que preserva la dignidad
que resultaba inexigible exigirle actuar
y la autonomía moral del individuo
contra su conciencia, en tanto no
conforme a un libre desarrollo de su
comprometió el derecho del paciente
personalidad en un marco de respeto
ni el interés público.
al Estado de Derecho.
ni
sino
de
como
como
desobediencia
un
una
recurso
válvula
34
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
de
VIII. Conclusiones
DESAFIOS JURIDICOS 2025
de objeción de conciencia excluyente
�tesis sostenida en este trabajo afirma
inexistencia de alternativas menos
que la objeción de conciencia no debe
gravosas para el cumplimiento del
conceptualizarse como una causa de
deber
justificación; es decir, como una
necesidad de una valoración judicial
negación de la antijuridicidad del
individualizada, que tome en cuenta
hecho típico, sino como una causa de
criterios
inculpabilidad. Bajo esta concepción,
racionalidad y respeto a los derechos
el hecho sigue siendo típicamente
fundamentales de terceros.
jurídico;
y,
de
finalmente,
la
proporcionalidad,
antijurídico, pero no culpable, en tanto
la conducta del sujeto se encuentra
determinada por una convicción ética
o religiosa profunda que le impide
actuar
conforme
a
derecho
sin
vulnerar gravemente su identidad
moral. Esta distinción es crucial para
no debilitar la fuerza normativa de la
ley
penal
y,
al
mismo
tiempo,
garantizar un margen de protección a
la pluralidad moral que caracteriza a
las
sociedades
democráticas
La jurisprudencia constitucional, tanto
española como alemana, ha insistido
en que la objeción de conciencia no
puede ser invocada de forma genérica
o arbitraria frente a cualquier mandato
legal.
En
decisiones
de
dichas
autoridades se ha establecido que su
reconocimiento
solo
es
posible
cuando existe una regulación legal
expresa y un marco de ponderación
entre los derechos en juego. Esta
exigencia busca evitar el colapso de la
contemporáneas.
obligatoriedad general de la ley penal
En este marco, la admisión de la
y
objeción
individuales
de
conciencia
como
excluyente de responsabilidad penal
la
generación
de
incompatibles
privilegios
con
el
principio de igualdad.
debe sujetarse a estándares rigurosos
de evaluación, tanto doctrinales como
jurisprudenciales.
Entre
ellos
se
destacan: la comprobación de la
seriedad, coherencia y permanencia
de la convicción invocada; la ausencia
En definitiva, la objeción de conciencia
penal debe entenderse como una
excepción estrecha, no como una
regla. Su función es proteger al sujeto
en aquellos casos límite, en los que el
35
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
de instrumentalización procesal; la
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Desde la perspectiva dogmática, la
�supondría una quiebra grave de su
tribunales analizar con rigor el caso
integridad moral o espiritual. No se
concreto, garantizando un equilibrio
trata de negar la vigencia de la ley,
razonado
sino
conciencia del objetor y los bienes
de
reconocer
que,
en
determinados contextos, la dignidad
corresponde
entre
la
a
los
libertad
de
jurídicos en conflicto.
humana puede imponer un límite al
poder punitivo del Estado. En tales
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JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
54/2018.
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Suprema Corte de Justicia de la Nación. (2021). Acción de Inconstitucionalidad
�LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN EL
ACCESO A LA INFORMACIÓN: LA
PRÁCTICA DE UN GOBIERNO ABIERTO
EN LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
ACTUAL EN MÉXICO
NEW TECHNOLOGIES AND ACCESS TO
INFORMATION: THE PRACTICE OF
OPEN GOVERNMENT IN CURRENT
PUBLIC ADMINISTRATION IN MEXICO
Sergio Manuel Sánchez Trejo
Universidad Autónoma de Nuevo León
https://orcid.org/0009-0000-8395-9644
sergio.sanchezt@uanl.edu.mx
Karen Andrea Abad Matute
Universidad Católica de Cuenca
https://orcid.org/0009-0003-0425-004X
karen150895@gmail.com
Resumen: El presente artículo tiene como prioridad analizar el uso de las nuevas tecnologías de
información y comunicaciones, en la administración pública federal actual de México, como una
variable para obtener mejores resultados y alcances de un Gobierno Abierto. La metodología
empleada fue el estudio a través de una metodología básica con investigación documental y alcance
exploratoria y correlacional, con un enfoque descriptivo y cualitativo que examina literatura científica
usando un diseño de investigación no experimental. Se revisaron documentos, con énfasis en
artículos científicos que describían resultados de investigaciones. Los resultados muestran la
importancia de añadir el uso de las Tecnologías de la Información para la consecución de un
gobierno abierto, con la finalidad de contribuir significativamente en el desempeño del sector público,
Como citar
Sánchez,.S. M. & Abad, K.A. (2025) Las nuevas tecnologías en el acceso a la información: la práctica
14
de un gobierno abierto en la administración pública actual en México Revista Desafíos Jurídicos,
5(9). https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-171
�que el uso de las tecnologías de la información mejora la capacidad de respuesta de la
administración pública y brinda mayor accesibilidad a los ciudadanos para satisfacer sus
necesidades y la prestación de servicios, por lo que la Administración Pública debe de adaptarse a
los avances tecnológicos y modificar su estructura tradicional para la construcción de un Gobierno
Abierto.
Palabras Clave: Gobierno abierto, administración pública, rendición de cuentas, Tecnologías de la
información y comunicación, participación y colaboración ciudadana
Abstract: This article prioritizes the analysis of the use of new information and communication
technologies in the current federal public administration of Mexico as a variable to achieve better
results and outcomes for an Open Government. The methodology employed involved a basic study
with documentary research and exploratory and correlational scope, using a descriptive and
qualitative approach that examines scientific literature through a non-experimental research design.
Documents were reviewed, with an emphasis on scientific articles describing research findings. The
results highlight the importance of incorporating information technologies to achieve an open
government, aiming to significantly contribute to the performance of the public sector through the
integrated provision of information technologies and online services for citizens, as well as
strengthening participatory elements. It was concluded that the use of information technologies
improves the responsiveness of public administration and provides greater accessibility for citizens
to meet their needs and receive services, indicating that Public Administration should adapt to
technological advances and modify its traditional structure to build an Open Government.
Keywords:
Open
Government,
public
administration,
Accountability,
Information
and
Communications Technology, Citizen Participation.
Introducción
gestionar,
Las siglas TIC se refieren al conjunto
de elementos, ya sean procesos o
técnicas, que surgen a partir de los
avances
en
la
electrónica,
la
informática y las telecomunicaciones,
transmitir
y
almacenar
información (Maenza, y Darin, 2016).
En la década de 1990, la aparición de
las TIC en la estructura y dinámica de
los procesos políticos, sociales y
económicos transformó la forma en
y que se utilizan para procesar,
41
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
ciudadanía, así como el fortalecimiento de los elementos participativos. Se llegó a la conclusión de
DESAFIOS JURIDICOS 2025
a través de la oferta integrada de las tecnologías de la información y servicios en línea para la
�(Darin, 2015).
y promover la participación ciudadana.
Para Berggruen y Gardels, (2013) las
México presenta una transformación
tecnologías
digital en la administración pública
de
la
información
permitieron la adopción de soluciones
federal,
fundamentadas en los tres pilares del
factores, entre los que destacan la
gobierno
búsqueda
abierto:
transparencia,
colaboración y participación.
impulsado
de
por
diversos
eficiencia
en
la
prestación de servicios, la necesidad
de
transparencia
y
rendición
de
En el contexto contemporáneo, el uso
cuentas, y el objetivo de fortalecer la
de las Tecnologías de la Información y
participación ciudadana en la toma de
Comunicación (TIC) ha transformado
decisiones. Este proceso ha sido
profundamente la manera en que se
respaldado
llevan a cabo las actividades en
gubernamentales como la Estrategia
diversos sectores de la sociedad. Uno
Digital Nacional (Acuerdo por el que
de los ámbitos que ha experimentado
se
una notable influencia de las TIC, así
Nacional
como el uso de la Inteligencia Artificial
promover el uso de las TIC para
es la administración pública, donde
mejorar la calidad de vida de los
estas tecnologías se han convertido
mexicanos y fomentar el desarrollo
en herramientas fundamentales para
económico y social del país.
por
expide
la
iniciativas
Estrategia
2021-2024),
que
Digital
busca
mejorar la eficiencia, la transparencia
y la prestación de servicios a los
En
este
contexto,
ciudadanos.
dependencias
diversas
y entidades de la
administración pública federal han
En el caso específico de México,
implementado proyectos y programas
durante los últimos seis años, se ha
orientados
observado un aumento significativo en
trámites y servicios, la automatización
la implementación y utilización de las
de procesos internos, y la creación de
TIC en la administración pública
plataformas y portales electrónicos
federal, con el objetivo de modernizar
para facilitar el acceso a la información
a
la
digitalización
de
42
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
los procesos, fortalecer la gobernanza
DESAFIOS JURIDICOS 2025
que se gestionan las políticas públicas
�(Gobierno de México, 2018).
implementación
A pesar de estas acciones realizadas
en la implementación de las TIC en la
administración
pública
federal
de
México, persisten diversos desafíos
que requieren atención y acción por
parte de las autoridades y los actores
involucrados
en
transformación
acciones
el
digital.
más
proceso
de
Entre
los
destacadas
para
enfrentar esos desafíos durante los
últimos seis años, se encuentra la
Plataforma
Digital
Nacional
(Plataforma Digital Nacional, 2024), el
cual es un recurso de inteligencia
diseñado para eliminar las barreras
que
dificultan
el
acceso
a
la
información, con el propósito de hacer
que los datos públicos sean fácilmente
comparables,
accesibles
y
aprovechables, con el fin de combatir
cualquier forma de corrupción.
de
un
Gobierno
Abierto. Para ello, se llevará a cabo
una revisión exhaustiva con énfasis en
artículos científicos que describían
resultados de investigaciones, así
como de informes gubernamentales y
estudios de caso relevantes. Esta
investigación se justifica en vista de la
importancia creciente que tienen las
TIC en la gestión pública, así como la
necesidad
avances,
de
los
comprender
desafíos
y
los
las
oportunidades que han surgido en el
contexto mexicano durante los últimos
años y su estrecha relación con un
Gobierno Abierto.
Marco teórico
Gobierno Abierto
El concepto de Gobierno Abierto (GA),
tiene sus orígenes en el año de 1957,
en los Estados Unidos de América,
El objetivo principal de este artículo es
como parte de un proyecto del
analizar el uso de las TIC en la
Subcomité
administración
Especial
de
Información
periodo
de
Congreso de los Estados Unidos para
diciembre de 2018 a enero 2024,
la elaboración de la Ley de Libertad de
identificando los avances, desafíos y
Información Parks (1957); ya para el
oportunidades que se han presentado
año de 1970, en territorio inglés, el
México
durante
el
Gobierno
la
federal
pública
del
sobre
del
43
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
en este período y su relación con la
DESAFIOS JURIDICOS 2025
y la interacción con los ciudadanos
�en iniciativas pro-transparencia, tal es
sentido, Weaver (2017), señala que
el caso del movimiento para abrir las
los ciudadanos sean los verdaderos
ventanas del sector público hacia el
protagonistas de la democracia a
escrutinio ciudadano (Figueras, 2019).
través de un gobierno plataforma.
Según
la
Con base en lo anterior, se puede
Desarrollo
observar una evolución del término
Económicos (OCDE), un gobierno
GA, si se consideran las definiciones
abierto se conforma por elementos de
que la OCDE ha señalado en los
transparencia, rendición de cuentas,
últimos quince años. En 2003, la
participación
OCDE
la
Organización
Cooperación
y
el
y
para
colaboración
elaboró
el
documento
ciudadana, dejando fuera el concepto
denominado “Información, consulta y
y uso de las tecnologías de la
participación pública en la elaboración
información.
de políticas: instaurar un gobierno
abierto en los países miembros de la
El concepto de GA ha experimentado
un resurgimiento gracias al impulso
político e institucional en diferentes
contextos.
Un
acontecimiento
importante en materia de GA, fue el
"Memorandum for Transparency and
Open Government" emitido en enero
de 2009, bajo la administración de
OCDE” (Christian, 2003), dentro del
cual se establece que para hacer una
política más abierta es necesario una
formulación jurídica, institucional y de
políticas sólidas que contribuye a
mejores políticas públicas, la lucha
contra la corrupción y una mayor
confianza pública en el gobierno.
Obama, en los Estados Unidos de
América. Desde entonces, se ha
Además, en 2011 se llevó a cabo el
priorizado
colaboración,
lanzamiento del Open Government
transparencia y participación como
Partnership (OGP), una iniciativa que
principios
busca promover la apertura de los
acercarse
la
fundamentales
y
gobiernos. En este evento participaron
que
ocho gobiernos, entre ellos Brasil,
accedemos a la información de las
Indonesia, Filipinas, México, Noruega,
transformar
a
los
para
la
ciudadanos
forma
en
44
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
administraciones públicas. En ese
DESAFIOS JURIDICOS 2025
término gobierno abierto es utilizado
�Unidos
alfabetización digital en la sociedad.
(OGP,
2023).
Tanto
niveles
alfabetización
adecuados
académicos, políticos y profesionales
La
utilizan esta plataforma para obtener
herramienta clave en la estructura de
información sobre cómo las políticas
un
de gobierno abierto pueden mejorar
proporciona a cualquier persona la
de manera sostenible la calidad de
capacidad de realizar tareas en un
vida de las personas (Cleave, et al,
entorno digital (Brito, 2015).
gobierno
digital
abierto,
es
de
ya
una
que
2019).
Es evidente que las TIC, por sí solas,
La relación de las Tecnologías de la
no son suficientes para garantizar la
Información y Comunicación (TIC)
transparencia en la administración. Es
con el G.A.
necesario llevar a cabo cambios
culturales,
Con el avance de las TIC, se facilitó la
transición hacia un Gobierno Abierto
más
flexible.
Cuando
herramientas
se
estas
aplicaron
correctamente en las instituciones,
promovieron una mayor conectividad
entre el Estado y los beneficiarios, sin
importar la ubicación del interesado,
procedimentales
y
normativos que se basen en un uso
adecuado de la tecnología. Como se
mencionó
anteriormente,
los
conceptos clave del gobierno abierto
son la transparencia, la participación y
la
colaboración,
todos
ellos
vinculados, de alguna manera, con las
TIC.
permitiendo el acceso a información
en
tiempo
real,
mejorando
la
En este sentido, las tecnologías deben
y
optimizando
la
desplegar todo su potencial en áreas
sistematización y almacenamiento de
clave como la planificación estratégica
datos. Sin embargo, para que esto sea
para una gestión pública eficiente y en
accesible para todos los ciudadanos,
la explicación de las acciones y
es fundamental que el Estado asuma
decisiones de los poderes públicos a
la
la sociedad.
transparencia,
responsabilidad
sociedades
más
de
construir
equitativas,
implementando políticas públicas que
45
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
aseguren
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Sudáfrica, Reino Unido y Estados
�12) los procesos de reforma del
de cuentas y la evaluación de las
Estado son “decisiones que implican
políticas públicas (Olivares, 2011).
un componente político y técnico
indispensable que no siempre van de
la mano. Es un proceso inducido que
responde a grandes acuerdos entre
los diferentes grupos de interés del
Los estudios demuestran que las TIC
facilitan una mayor participación de la
sociedad en la toma de decisiones. A
través de estas tecnologías, el Estado
puede conocer las opiniones de los
país”.
ciudadanos sobre temas políticos
La
mayoría
de
las
instituciones
gubernamentales
experimentando
pérdida
de
una
clave (Norris, 2004).
están
Aunado a lo anterior, la Inteligencia
significativa
Artificial tiene el potencial de optimizar
credibilidad.
Los
el
modelo
de
gestión
de
la
ciudadanos perciben una desconexión
administración pública, permitiéndole
total
la
alcanzar resultados más eficaces y
capacidad del Estado para abordarlos,
eficientes. Esta capacidad representa
atenderlos y resolverlos. Hoy en día,
una de las principales ventajas de la
se busca una gestión más clara,
renovación tecnológica. Smith (2019)
transparente y descentralizada, que
define la Inteligencia Artificial como un
sea resultado de una nueva definición
sistema computacional que tiene la
de la función administrativa y de una
capacidad de aprender a partir de la
"diferenciación
la
experiencia, identificar patrones en los
gestión, alineada con las nuevas
datos y utilizar esta retroalimentación
orientaciones
para recomendar acciones.
entre
sus
problemas
funcional"
y
enfoques
y
en
de
la
sociedad.
Según Wang (2019), la Inteligencia
En este contexto, el uso intensivo de
Artificial
las TIC puede contribuir a hacer más
emulación de la inteligencia humana
transparente, profesional y robusta la
para tomar decisiones, permitiendo
capacidad del Estado. Además, estas
que la máquina desarrolle habilidades
implica
un
proceso
de
tecnologías mejoran la planificación, la
46
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
participación, el control, la rendición
DESAFIOS JURIDICOS 2025
De acuerdo con Tragodara (2012, pág.
�más eficiente.
pago de impuestos, servir como
Organismos
internacionales
han
señalado la importancia de integrar la
Inteligencia Artificial en los diferentes
niveles de gobierno y administración.
Las Naciones Unidas han destacado
que la Inteligencia Artificial podría ser
crucial para alcanzar los Objetivos de
Desarrollo Sostenible (ODS, 2021).
herramienta
para
completar
formularios y verificar la información
proporcionada,
y
mejorar
la
experiencia del contribuyente en su
interacción
con
la
administración
pública. Sin embargo, Tampoco se
debe
pasar
por
alto
que,
al
implementar sistemas de inteligencia
artificial, es crucial establecer un
La transición hacia una gobernanza
régimen jurídico adecuado y ofrecer a
inteligente basada en algoritmos, que
los ciudadanos garantías suficientes
implica el uso de tecnologías que
(Martín Delgado 2023).
requieren
interacción
continua,
aprendizaje constante y el desarrollo
Rumbo a un Estado de Derecho
de capacidades humanas para la toma
Para
de decisiones, debe centrarse en
(Proyecto de Justicia Mundial, o WJP,
poner a la ciudadanía en el centro
por sus siglas en inglés), la cual es una
(Ruvalcaba-Gómez, 2023).
organización
The
World
Justice
Project
independiente,
Los sistemas basados en inteligencia
internacional, y multidisciplinaria que
artificial tienen diversas aplicaciones.
trabaja para avanzar el Estado de
Entre ellas se encuentran la toma de
Derecho en el mundo, lo define como
decisiones
un sistema de gobernanza en el que
automatizadas,
la
teleasistencia a través de chatbots
se
que
ciudadanos
universales: I) Rendición de Cuentas,
respondiendo consultas en cualquier
II) Leyes Justas, III) Gobierno Abierto
momento, y la provisión de respuestas
y
automatizadas a preguntas frecuentes
Imparciales para resolver disputas.
de los contribuyentes. Además, la IA
Así mismo, Word Justice Proyect,
puede guiar a los usuarios en la
genera y publica el Índice de Gobierno
ayudan
a
los
cumplen
IV)
cuatro
Mecanismos
principios
Accesibles
47
e
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
presentación de declaraciones y el
DESAFIOS JURIDICOS 2025
para resolver problemas de manera
�ocupa el lugar 45 de 142 países
Administración Pública Federal actual
evaluados, lo cual demuestra un
(2018-2024), tal como se observa en
retroceso a partir del año 2018,
la siguiente figura,
Figura
1.
Fuente:
elaboración
propia
con
en
el
cual
información
inicia
la
obtenida
de
acción
de
https://worldjusticeproject.org/rule-of-lawindex/country/2015/Mexico/Open%20Government/
Por su parte, Ochoa et al., (2020) en
primeros
su investigación explora las maneras
Gobierno Abierto de México, Costa
en las que las TIC influyen en la
Rica y Argentina. Dicho autor señala
naturaleza
comunicación
los compromisos en términos de su
gubernamental, especialmente en un
contribución a la transparencia, la
contexto
participación
de
la
marcado
por la
cultura
planes
de
ciudadana
y
la
participativa y digital. Examina el
colaboración, que son los tres pilares
contenido
compromisos
del Gobierno Abierto, así como los
relacionados con el desarrollo y/o
niveles de participación y el tipo de
mantenimiento de las TIC en los tres
plataformas tecnológicas propuestas
de
los
48
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
periodo
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Abierto (WJP, 2023), en el que México
�la
participación
período Tang (627 al 649), donde
ciudadana. Los resultados indicaron
existía una institución encargada de
que se encuentran en una fase inicial
investigar
del proceso de implementación de un
gobierno y denunciar malas prácticas,
modelo de Gobierno Abierto, donde
ineficiencia y corrupción. Así, como
los
centran
mencionó Sandoval-Almazán (2013),
principalmente en la transparencia y
la transparencia gubernamental está
tienden
acciones
estrechamente vinculada al derecho a
informativas. No obstante, se observa
la información, por lo cual el uso de las
una
una
TIC son una herramienta fundamental
participativa,
para permitir una comunicación eficaz
diseño
y eficiente con el ciudadano.
compromisos
a
se
limitarse
transición
comunicación
evidenciada
hacia
más
por
plataformas
a
el
tecnológicas,
de
que combinan actividades virtuales y
para
los
funcionarios
del
la
integración de las TIC en estrategias
presenciales
a
promover
la
participación ciudadana, y el ciclo
completo de diseño y evaluación de
En este contexto, Sandoval-Almazán
(2013), sostiene que la transparencia
se ha convertido en una manera de
legitimar a los gobiernos y en una
demanda
social
que,
al
estar
vinculada a la transparencia, fortalece
políticas públicas.
la legitimidad y la confianza. Así, el
Transparencia
y
Rendición
de
Cuentas
Gobierno Abierto (GA) convierte los
datos
gubernamentales
en
datos
abiertos, permitiendo a los ciudadanos
Los orígenes de la transparencia se
remontan a Suecia en el siglo XVIII
conocer las decisiones públicas y
fomentar la rendición de cuentas.
con su legislación sobre “Libertad de
prensa y derecho de acceso a los
documentos públicos”, que permitía a
los
ciudadanos
acceder
a
los
documentos gubernamentales. Esta
legislación, a su vez, se basaba en
prácticas de la China durante el
Gobierno Abierto se relaciona con
aspectos
como
transparencia
y
rendición de cuentas. En ese sentido,
México ha buscado a través de
distintas
acciones,
programas
y
políticas púbicas, construir una cultura
49
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
impulsar
DESAFIOS JURIDICOS 2025
para
�cuentas,
sin
y
rendición
embargo,
de
responsabilidad y que concuerde con
existen
la realidad social que se vive en
indicadores que muestran que dicho
México
esfuerzo no ha sido suficiente. Por
participativas y reconceptualizando la
ejemplo, el Índice de Corrupción,
transparencia (Pintor, 2017).
publicado
por
México como uno de los peores
países en materia de corrupción,
que
políticas
Transparencia
Internacional (2022), ha posicionado a
situación
construyendo
ha
ocasionado
desconfianza en el gobierno por parte
de la sociedad mexicana, el cual
ocupa el lugar 126 de 180 países
En este contexto, la OCDE en su
publicación denominada
“Gobierno
Abierto Contexto mundial y el camino
a
seguir
2016
aspectos
claves”
(OECD, 2016) ha logrado resumir los
posibles beneficios que resultan de la
implementación de estrategias de
gobierno abierto, estos beneficios
evaluados.
incluyen:
En virtud de lo anterior, México ha
Generar una mayor confianza
hecho esfuerzos por construir una
en el gobierno: El gobierno abierto
cultura de la transparencia y su acción
puede fortalecer la confianza de los
recíproca que es la rendición de
ciudadanos en el gobierno y en sus
cuentas. Sin embargo, tales esfuerzos
políticas
institucionales no han fructificado en
llevar a un mayor apoyo financiero por
una
de
parte de los ciudadanos, quienes
corrupción que mantienen al país en
estarán dispuestos a pagar tasas,
niveles poco óptimos. En estos años
contribuciones
los ejemplos de actuaciones opacas
respaldar y financiar esas políticas.
mejora
en
los
índices
específicas.
e
Esto
impuestos
puede
para
en el sector gubernamental y privado
Garantizar mejores resultados
han ocasionado desilusión en la
a menor costo: La colaboración con
sociedad mexicana. No obstante,
los ciudadanos, empresas y sociedad
existen esfuerzos desde el ámbito de
civil en el diseño y ejecución de
las organizaciones de la sociedad civil
políticas, programas y servicios puede
y del sector académico por hacer
aprovechar un mayor conjunto de
realidad
ideas y recursos. Esto puede conducir
una
transparencia
con
50
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
transparencia
DESAFIOS JURIDICOS 2025
de
�menor.
Aumentar
el
cumplimiento:
Involucrar a las personas en el
proceso de toma de decisiones les
ayuda a comprender los desafíos de la
reforma y garantiza que las decisiones
adoptadas
sean
percibidas
como
Partnership (OGP) o Alianza para el
Gobierno Abierto (AGA) reúne a más
de 70 países que han adoptado la
filosofía del Gobierno Abierto (GA)
como
una
herramienta
para
la
gobernanza. La AGA se basa en
legítimas.
Asegurar la equidad en el
acceso a la formulación de políticas
públicas: El gobierno abierto reduce
las
Por su parte, La Open Government
barreras
personas
que
para
enfrentan
participar
en
las
los
procesos de toma de decisiones, lo
que garantiza un acceso equitativo y
cuatro principios fundamentales:
Transparencia:
acceso
y
la
Mejorar
el
disponibilidad
de
información sobre las decisiones y
actividades
gubernamentales,
asegurando que esta información sea
"abierta, completa, oportuna, gratuita
y de fácil acceso para el público."
justo.
Mejorar la eficacia mediante la
utilización del conocimiento y los
recursos
de
los
participación
ciudadanos:
ciudadana
La
puede
asegurar que las políticas sean más
específicas
y
necesidades
de
satisfagan
las
las
personas,
la
innovación
existencia de normas, procesos y
mecanismos para que los funcionarios
expliquen y justifiquen sus acciones,
respondan a requerimientos y asuman
la responsabilidad por sus actos u
omisiones.
Esto
incluye
la
implementación de “los más altos
eliminando posibles ineficiencias.
Fomentar
Rendición de cuentas: Exige la
y
nuevas actividades económicas: Tanto
la participación ciudadana como el
gobierno abierto son reconocidos
como impulsores de la innovación y la
creación de valor tanto en el sector
estándares de integridad profesional”
en las administraciones.
Innovación y Tecnología: Los
gobiernos deben proporcionar a los
ciudadanos un acceso cada vez más
abierto a las nuevas tecnologías, con
el fin de aumentar la capacidad de los
51
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
público como privado.
DESAFIOS JURIDICOS 2025
a resultados más efectivos a un costo
�utilizar
estas
herramientas.
El Gobierno Abierto, fundamentado en
los
Participación
Ciudadana:
principios
de
transparencia,
innovación apertura, participación y
Fomentar el interés y la participación
colaboración,
de los ciudadanos en el debate
respuesta al agotamiento de los
público, proporcionando los canales
modelos tradicionales de gobernanza
adecuados, información y espacios de
en un mundo en constante cambio.
consulta, para lograr una gobernanza
Estos
más
llevando a una evolución en la forma
efectiva,
responsable
y
innovadora,
adaptada
a
las
necesidades de la sociedad.
surge
principios
como
también
una
están
de pensar y conceptualizar la gestión
pública, dando lugar a un nuevo
paradigma
El GA permite diversos enfoques y
en
la
administración
pública (Criado, 2016).
perspectivas, y ha atraído el interés de
numerosos investigadores y gestores
La transparencia gubernamental es
de políticas. Según la Carta de
una condición indispensable para el
Gobierno
puede
funcionamiento de los mecanismos de
entenderse como “el conjunto de
rendición de cuentas, ya que estos
mecanismos
que
mecanismos de control y supervisión
contribuyen a la gobernanza pública y
dependen en gran medida de la
al buen gobierno, basado en los
transparencia y visibilidad de las
pilares
acciones del gobierno (Ceneviva y
Abierto,
y
de
el
GA
estrategias
la
transparencia,
participación ciudadana, rendición de
Ferreira 2012).
cuentas, colaboración e innovación,
centrando
e
incluyendo
a
la
ciudadanía en el proceso de toma de
decisiones, así como en la formulación
e
implementación
públicas,
para
de
políticas
fortalecer
la
democracia, la legitimidad de la acción
pública y el bienestar colectivo.”
Organismos internacionales como el
Banco Interamericano de Desarrollo
(BID), el Programa de las Naciones
Unidas para el Desarrollo (PNUD) y la
Asociación
Internacional
Administración
Condados
numerosas
de
(ICMA)
de
Ciudades
destacan
ventajas
y
las
que
la
52
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
para
DESAFIOS JURIDICOS 2025
ciudadanos
�las
fortalecimiento de la gobernabilidad y
Estas
a la confianza entre las instituciones
ventajas se reflejan en la mejora de la
públicas y la población en la gestión
gobernabilidad,
crecimiento
de recursos y la provisión de servicios.
democrático e incluso en la calidad de
También mejora la comunicación entre
vida de los ciudadanos, quienes
las autoridades y los ciudadanos, así
pueden
como
administraciones
a
públicas.
el
utilizar
la
información
la
legitimidad
de
las
disponible para su propio desarrollo.
autoridades.
Por su parte, la rendición de cuentas
En el contexto del Gobierno Abierto, la
es un pilar esencial del gobierno
rendición de cuentas se refiere a la
abierto.
obligación
Consiste
mediante
el
en
cual
el
los
proceso
de
los
gobiernos
de
gobiernos
informar y justificar sus acciones y
informan a la ciudadanía sobre sus
decisiones ante la ciudadanía. Este
acciones, decisiones y resultados. La
principio
rendición de cuentas es crucial por
promover
varias razones:
participación
es
fundamental
la
para
transparencia,
la
ciudadana,
la
Promueve la transparencia al
responsabilidad gubernamental y el
permitir que la ciudadanía conozca
control social. Al integrar la rendición
cómo
de cuentas en las prácticas y políticas
se
utilizan
los
recursos
gubernamentales y cómo se toman las
gubernamentales,
decisiones.
confianza de los ciudadanos en las
Fortalece
la
confianza
al
instituciones
se
fortalece
democráticas
la
y
se
proporcionar acceso a la información
fomenta un gobierno más abierto,
sobre las acciones del gobierno a
democrático y responsable.
cualquier ciudadano.
Permite
la
participación
ciudadana en la toma de decisiones y
la
capacidad
de
exigir
En este marco, la transparencia se
entiende como la obligación de los
agentes gubernamentales de rendir
cuentas de manera justificada sobre
responsabilidades a los gobiernos.
los resultados de su gestión y los
Este
proceso
contribuye
al
procedimientos
utilizados
para
53
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
aporta
DESAFIOS JURIDICOS 2025
transparencia
�disposición de los interesados la
objeto de estudio: el uso de las TIC en
información
la
relacionada
con
el
cumplimiento de los objetivos y metas
administración
pública
federal
actual de México.
de la gestión pública.
Criterios de selección: Los criterios de
El
verdadero
destinatario
de
la
inclusión se establecieron de acuerdo
rendición de cuentas es el ciudadano,
a la relevancia del tema y la actualidad
en su rol de cliente o usuario de los
de
bienes y servicios proporcionados,
seleccionado aquellos ubicados en el
para quien todas las acciones deben
periodo de 2018 a 2024 acerca de la
orientarse hacia la creación de valor
temática objeto de estudio.
público. Sin duda alguna el uso de las
Estrategia de análisis de documentos:
TIC, son una herramienta importante
Se llevó a cabo el análisis de
para dar a conocer estos servicios y
contenido
bienes proporcionados, legitimando
seleccionados.
los
materiales
de
los
a
analizar,
documentos
su acción de rendición de cuentas.
Resultados
Métodos
Modernización de la Gestión Pública
Tipo de investigación: Documental
cómo se ha señalado, los gobiernos y
El
es
sus administraciones públicas están
cualitativo, ya que brinda una mayor
enfrentando una creciente presión
profundización en el análisis de los
para
datos, proporcionando así una riqueza
accesibles
interpretativa y una contextualización
demandas y necesidades de los
del entorno, que en este caso es el uso
ciudadanos, así como para rendir
de las TIC en la administración pública
cuentas por la confianza que se les ha
federal actual de México.
otorgado para administrar los asuntos
estudio
llevado
a
cabo
ser
más
y
transparentes,
receptivos
a
las
públicos, especialmente en épocas de
El alcance es descriptivo ya que busca
austeridad y superación de la crisis
brindar
económica.
una
descripción
de
las
En
la
práctica,
un
54
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
características principales del proceso
DESAFIOS JURIDICOS 2025
alcanzarlos. Esto implica poner a
�criterios es cada vez más reconocido
abierto; los estudios administrativos
como un elemento vital para la
han considerado el gobierno abierto
gobernanza
la
en el contexto de distintas doctrinas de
estabilidad social y el desarrollo
gestión pública y agendas de reforma
económico. Esto es, en parte lo que se
administrativa;
busca al construir y definir el concepto
centrados en las Tecnologías de
de Gobierno Abierto (Mendieta, 2010).
Información y Comunicaciones se han
democrática,
canalizado
y
los
en
enfoques
la
dimensión
Se ha generado un intenso debate
tecnológica del gobierno abierto. Sin
sobre el tipo de gobierno y las
embargo, la interacción entre estas
instituciones públicas necesarias para
dimensiones en contextos específicos
enfrentar los desafíos del siglo XXI.
ha sido poco explorada, lo que puede
Aunque no es algo nuevo, ya que
deberse a la falta de un enfoque
durante las últimas dos décadas
holístico en las políticas públicas. Esta
existen constantes discusiones sobre
falta de integración se refleja en una
la
desarticulación
reforma
del
Estado
y
la
de
que
las
tienden
políticas
modernización de la gestión pública,
mismas,
es importante destacar que diversos
compromisos
modelos de reforma han fracasado y
específicas a corto plazo, sin una
los resultados de la llamada Nueva
visión global del gobierno abierto
Gestión Pública (NGP) han sido
(Gasco-Hernandez, 2017).
de
a
ser
intervenciones
contradictorios (Bovaird, 2023).
Según Naser y Concha (2011), el
El interés por el gobierno abierto ha
Gobierno Electrónico (GE) se refiere al
sido compartido por varias áreas de
uso de las TIC para ofrecer servicios
estudio,
gubernamentales,
pero
persistente
sin
importar
la
fragmentación y falta de comunicación
distancia o la complejidad. Los autores
entre
tres
destacan que existe una conexión
sido
entre el GE, la integración de las TIC y
ellas.
corrientes
de
En
particular,
estudios
han
relevantes: el análisis desde la ciencia
una
asignación
política que se ha centrado en los
recursos.
Para
óptima
lograr
de
los
esto,
es
55
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
procesos políticos detrás del gobierno
DESAFIOS JURIDICOS 2025
gobierno que cumple con todos estos
�los
las
últimos años, la irrupción de nuevas
de
un
tecnologías
a
un
auténtica
procesos
operaciones
gobierno
y
automatizar
para
pasar
electrónico inicial
gobierno inteligente (i-government).
ha
provocado
revolución
una
que
ha
transformado las interacciones entre
las personas, la relación entre el ser
Discusiones
humano y el medio ambiente, así
Se concuerda con (Sanmiguel, 2019),
en que los retos que enfrenta la
administración
pública
federal
en
México para el uso de las Tecnologías
de Información y Comunicaciones, no
solo es técnico, sino jurídicos. En
ocasiones, las leyes no se adaptan
bien a los avances tecnológicos, por lo
que ahora debemos considerar que la
tecnología ha impactado el Derecho
Administrativo, generando cambios en
los procesos y actos administrativos,
enfocándose en la eficacia y en la
comunicación
con
la
Autoridad
Administrativa. En México, el gobierno
digital representa no solo una forma
de comunicación, sino también una
nueva forma de interacción entre la
Administración
Pública
y
los
ciudadanos.
general.
Este
tipo
de
revolución
tecnológica se ve reflejada en los
servicios que la administración pública
federal ofrece, sin embargo, se limita
a un cierto tipo de tramites, quedando
en evidencia la falta de plataformas e
instrumentos vanguardistas para que
exista una comunicación fluida, rápida
y eficiente, tal como lo menciona
(Pérez, 2012).
En la actualidad, el uso de las TIC en
la
Administración
regulación
en
Pública
México
y
su
representa
cambios que buscan beneficiar a la
sociedad.
La
implementación
de
tecnologías podría ser utilizada como
variable para la medición del índice del
gobierno abierto en la Administración
Pública Federal, con la finalidad
La revolución tecnológica ha tenido un
impacto significativo en el Estado,
alterando
como las dinámicas humanas en
paradigmas
sobre
la
mejorar
la
Administración
capacidad
Pública
de
y
la
brindar
mayor accesibilidad a los ciudadanos
para satisfacer sus necesidades, así
56
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
comunicación y la gobernanza. En los
DESAFIOS JURIDICOS 2025
necesario realizar una reingeniería de
�la
prestación
de
Abierto. Por lo cual es necesario, que,
servicios. Por lo tanto, y de acuerdo
la Administración
con (Figueras, 2019) la Administración
evolucione hacia una comunicación
Pública debe de adaptarse a los
más inclusiva, reflejada en la creación
avances tecnológicos y modificar su
de
estructura tradicional para poder llevar
incorporación de las TIC en enfoques
a cabo sus funciones en el Estado. La
que integran actividades virtuales y
digitalización ha sido una oportunidad
presenciales
para lograr
una interacción más
participación ciudadana, y en todo el
efectiva entre los ciudadanos y la
proceso de diseño y evaluación de
Administración
políticas públicas.
Pública,
pero
plataformas
Pública
Federal
tecnológicas,
para
la
fomentar
la
representa también un reto para el
país
alcanzar
una
adecuada
digitalización, lo cual también es
En este contexto, la transparencia se
está convirtiendo en una prioridad en
la agenda gubernamental, definida
defendido por Sanmiguel (2019).
como la disponibilidad de información
Es importante establecer formas de
para los ciudadanos, lo que genera
comunicar la manera en que la
claridad sobre las normas y decisiones
Administración lleva
del gobierno. La utilidad de esta
a
cabo
sus
tareas, así como implementar políticas
disponibilidad
públicas
problemas
información depende de que sea
relacionados con el uso de tecnología,
oportuna, clara, relevante, de alta
ya que muchos ciudadanos podrían no
calidad y confiable, y esté relacionada
estar familiarizados con ello, por lo
con las actividades de la organización
que,
gubernamental que, a su vez, impacta
para
según
Toscano
&
evitar
explican
de
la gestión pública (Dawes, 2010). Por
analfabetismo digital representa más
lo cual el uso de las TIC tienen un peso
que una dificultad, es una oportunidad
de suma importancia en el acceso a
para mejorar el acercamiento y la
la información y de ese modo llevar a
legitimidad
la práctica de un gobierno abierto en la
la
(2021)
aumento
el
de
Díaz
Carneiro,
y
Administración
Pública Federal en el proceso de
administración
pública
actual
en
transformación hacia un Gobierno
México, permitiendo de ese modo que
57
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
mejorar
DESAFIOS JURIDICOS 2025
como
�del uso de las TIC, una herramienta
ciudadanos
útil para el ciudadano que le permite
inmediato, preciso y sobre todo me
limitar la corrupción por parte de la
manera accesible.
mediante
acceso
administración pública, fomentando el
Referencias:
Berggruen, N. y Gardels, N. (2013) Gobernanza inteligente, 1° edición, Buenos
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TECNOLOGÍA Y SU IMPACTO EN
EL RAZONAMIENTO JURÍDICO
THE EXCESSIVE USE OF
TECHNOLOGY AND ITS IMPACT
ON LEGAL REASONING
Enrique de los Santos Arellano Rodríguez
Universidad Autónoma de Nuevo León
https://orcid.org/0009-0006-7814-9018
santosarellano06@gmail.com
Resumen: Este artículo presenta una aproximación a la incidencia del entorno digital en las ciencias
sociales, particularmente en el ámbito jurídico de México. Se examina cómo la integración de
tecnologías emergentes provoca eventos disruptivos en el raciocinio intelectual, impulsando el
desarrollo de habilidades autómatas en los profesionales. A pesar de los avances significativos y los
beneficios en términos de eficiencia y accesibilidad, se destaca la preocupación sobre el uso
excesivo de dichas tecnologías. Se subraya la necesidad de un análisis sobre cómo este uso
excesivo puede estar reconfigurando aspectos fundamentales de la práctica jurídica, alterando el
equilibrio entre la innovación tecnológica y la esencia del razonamiento jurídico crítico y analítico.
Palabras Clave: Derecho digital, derecho social, tecnología, razonamiento.
Abstract: This article examines the impact of the digital environment in the Mexican legal field,
particularly within the social sciences. It outlines how the adoption of emerging technologies, while
offering significant advancements in efficiency and accessibility, creates disruptive effects on the
intellectual reasoning of legal professionals. This phenomenon promotes a trend towards the
automation of thought and task execution, raising concerns about an overreliance on these
technologies. The work emphasizes the need for a critical analysis of how this excessive use may be
Como citar:
14
Arellano, E. S (2025) El uso excesivo de la tecnología y su impacto en el razonamiento jurídico.
Revista Desafíos Jurídicos, 5(9). https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-159
�Keywords: Digital law, social law, technology, reasoning.
Introducción
pensamiento crítico y analítico que
define a la profesión.
En la era contemporánea, el avance
vertiginoso de las tecnologías de la
información y la comunicación ha
permeado de manera significativa en
todas las esferas de la actividad
humana,
incidiendo
de
manera
notable en el ámbito jurídico. La
integración de herramientas digitales
en la práctica legal ha transformado
los
métodos
tradicionales
de
investigación, análisis, y razonamiento
jurídico,
ofreciendo
perspectivas
formación
y
y
desafíos
actuación
Este
artículo
impacto
de
la
este
tecnología
el
en
el
razonamiento jurídico, con un enfoque
particular en el contexto mexicano,
donde la adopción de tecnologías
emergentes en el ámbito legal ha
seguido
una
marcada
trayectoria
tanto
significativos
por
como
notable,
avances
por
desafíos
particulares.
Se
en
la
herramientas digitales han facilitado
los
un acceso sin precedentes a la
de
argumenta
información
procesos
embargo,
examinar
nuevas
profesionales del derecho.
Sin
busca
proceso
que,
y
aunque
han
que
las
simplificado
tradicionalmente
de
requerían de una inversión de tiempo
transformación digital, si bien ha
considerable, su uso excesivo plantea
potenciado la eficiencia y accesibilidad
riesgos sustanciales para el desarrollo
de recursos y servicios jurídicos,
y
también ha suscitado un debate crítico
críticas y analíticas esenciales en la
sobre las implicaciones de su uso
práctica jurídica.
excesivo en el razonamiento jurídico y
La preocupación central de esta
en la preservación de la esencia del
investigación
mantenimiento
de
radica
en
habilidades
cómo
62
la
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
innovation and the essence of critical and analytical legal reasoning.
DESAFIOS JURIDICOS 2025
reshaping fundamental aspects of legal practice, altering the balance between technological
�tecnológicas
ejercicio del derecho.
puede
estar
contribuyendo a la evolución de un
perfil
profesional
habilidades
inclinado
hacia
operativas
y
procedimentales, en detrimento de las
capacidades
de
reflexión,
argumentación y análisis crítico que
son fundamentales en el derecho. La
naturaleza misma de la tecnología,
orientada hacia la eficiencia y la
automatización, puede influir en la
manera en que los profesionales del
derecho
abordan
y
resuelven
problemas jurídicos, llevando a una
potencial superficialidad en el análisis
En suma, el presente artículo no solo
cuestiona el impacto de la tecnología
en el razonamiento jurídico, sino que
también invita a reflexionar sobre el
futuro de la profesión legal en una era
dominada por la digitalización. La
finalidad última es fomentar un diálogo
constructivo
que
permita
a
los
profesionales del derecho navegar por
este
panorama
cambiante,
asegurando que la tecnología actúe
como un facilitador del razonamiento
jurídico crítico y analítico, y no como
un sustituto del mismo.
y comprensión de casos complejos.
Este análisis se enmarca en un
Marco teórico
contexto más amplio de reflexión
sobre la relación entre tecnología y
Tecnología y Derecho
sociedad, y se apoya en una revisión
La
crítica de la literatura existente, así
especialmente la inteligencia artificial,
como en el examen de casos y
en el ámbito jurídico ha marcado un
experiencias concretas en el ámbito
cambio sustancial en la práctica legal,
jurídico mexicano. Se busca, de esta
presentando
manera, contribuir al debate sobre el
promesas
equilibrio
2020).
necesario
incorporación
de
entre
la
innovaciones
tecnológicas en la práctica jurídica y la
preservación
de los fundamentos
incursión
Definida
de
una
y
por
la
tecnología,
dualidad
desafíos
McCarthy
de
(Susskind,
como
la
“capacidad de aprender y razonar a
partir de nuevos datos” (McCarthy,
63
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
intelectuales y éticos que sostienen el
DESAFIOS JURIDICOS 2025
dependencia creciente de soluciones
�acelerado el progreso tecnológico,
funcionamiento opaco de muchos
desafiando las predicciones sobre el
algoritmos genera incertidumbre sobre
futuro de la práctica
la base de sus decisiones, lo que
avances
legal.
tecnológicos,
Los
aunque
desplazan la barrera de lo posible,
puede
afectar
la
accesibilidad
y
eficiencia de los servicios legales.
también plantean interrogantes sobre
su aplicación ética y efectiva en el
La
introducción
específicas,
derecho (Garrido & Becker, 2017).
de
como
tecnologías
la
inteligencia
artificial, está también reformando las
Mientras que ciertas tareas jurídicas
normativas y procedimientos jurídicos,
permanecen complejas y difíciles de
promoviendo una necesaria reflexión
automatizar,
la
ha
sobre
reformado
profundamente
las
proactiva del marco legal.
digitalización
la
reforma
adaptativa
y
herramientas y métodos de decisión
en el derecho, alentando un cambio
hacia prácticas basadas en datos y
Por
tanto,
la
integración
de
la
tecnología en el ámbito jurídico no
solo redefine las herramientas y
algoritmos.
métodos legales, sino que también
Sin embargo, la confiabilidad de estos
impone
algoritmos puede verse comprometida
continuamente los fundamentos éticos
si los datos de entrenamiento son
y
sesgados, lo que hace que los
práctica
resultados
y
tecnológica demanda una reflexión
la
constante y un diálogo abierto entre
plantea
sean
cuestionables
preocupaciones
sobre
la
necesidad
regulatorios
legal.
integridad y objetividad en la práctica
profesionales
legal.
tecnólogos,
asegurar
Este
nuevo
escenario
exige
un
análisis crítico sobre qué datos se
usan en el entrenamiento de los
que
que
revisar
sostienen
La
del
y
de
evolución
derecho,
legisladores
la
la
para
innovación
tecnológica enriquezca la práctica
legal, manteniendo al mismo tiempo
los principios de justicia y equidad.
algoritmos y cómo se asegura su
64
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
calidad y relevancia. Además, el
DESAFIOS JURIDICOS 2025
1955), la inteligencia artificial ha
�interpretaciones
distintas
y
El Racionalismo Jurídico, establece un
relacionadas del término racionalidad
paradigma
en la obra de Weber. En primer lugar,
esencial
en
la
interpretación y ejecución del derecho.
la
Este enfoque doctrinal postula que la
empíricas, que implica la aplicación
elucidación y formulación jurídicas
del
deben estar intrínsecamente regidas
experimental
por principios lógicos universales,
incluyendo también técnicas basadas
asegurando así la consecución de
en teorías científicas para organizar
justicia y paridad legal. Hans Kelsen
los ámbitos económico, político y
enfatiza la imperativa depuración de la
social (Zaccaria, 1981).
ciencia jurídica de elementos no
racionales,
promoviendo
una
aproximación donde la normativa legal
se alinea con la objetividad y la
previsibilidad (Kelsen, 1960).
Como
lo
consigna
protestante
y
el
racionalidad
método
en
las
ciencias
hipotético-matemáticoa
la
naturaleza,
En segundo término, la racionalidad
en el ámbito intelectual o en la
interpretación de significados, que se
refiere a un pensamiento sistemático
que busca fundamentos últimos y
en La
ética
explora las consecuencias lógicas de
los
significados.
Por
último,
la
espíritu
del
considera
el
racionalidad en la ética, que se
"racionalismo" como "... un concepto
entiende como el comportamiento
histórico, que encierra un mundo de
autónomo y responsable del individuo,
oposiciones" (Weber, 1964). Weber
marcando una separación de la ética
aborda
la
de las creencias religiosas hacia una
racionalización desde dos ángulos: la
forma de acción personal que es
relación entre la racionalidad de la
metódicamente reflexiva y capaz de
acción social y del orden social, y las
controlar los instintos naturales.
capitalismo, Weber
la
variaciones
racionalidad
de
distintas culturas.
racionalidad
y
entre
El racionalismo jurídico inculca una
disciplina
sistemática
y
rigurosa.
Ronald Dworkin argumenta que la
65
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Zaccaria identifica al menos tres
Racionalismo Jurídico
DESAFIOS JURIDICOS 2025
�secuencia racional, donde cada caso
contingencias jurídicas emergentes.
jurídico se resuelve en armonía con
principios jurídicos establecidos y
coherentes,
lo
que
garantiza
Impacto del uso excesivo de
la Tecnología
la
uniformidad y la integridad en las
resoluciones
legales.
Este
rigor
La
integración
de
tecnologías
metodológico, que se arraiga en el
avanzadas ha generado un debate
razonamiento deductivo y la estructura
sustancial sobre el equilibrio entre la
lógica, confiere a las decisiones
eficiencia procesal y la preservación
judiciales no solo una consistencia y
del razonamiento jurídico crítico y
predictibilidad,
sino
una
reflexivo. Según Susskind, la adopción
justificabilidad
y
transparencia
de herramientas digitales, si bien
también
mejora la eficiencia operativa, puede
indispensable (Dworkin, 1986).
también llevar a una dependencia
Sin
embargo,
el
paradigma
excesiva
de
contemporáneo plantea retos notables
automatizadas,
para
detrimento
el
racionalismo
jurídico.
soluciones
posiblemente
de
las
en
habilidades
Lawrence Lessig ha elucidado cómo la
analíticas
interfaz entre la tecnología y el
fundamentales en la práctica legal
derecho está reconceptualizando el
(Susskind, 2020). La capacidad de
entorno
introduciendo
discernimiento
y el
desafían
inherentes
la
legal,
complejidades
que
conceptualización
tradicional
la
del
racionalismo jurídico (Lessig, 2006).
En esta era de transformación digital y
cambio social acelerado, emerge la
podrían
profundas
a
verse
preferencia
tecnológicas
que
juicio crítico,
profesión
eclipsados
por
son
legal,
por
la
soluciones
rápidas
y
estandarizadas.
exigencia de una adaptación ágil del
Esta transición hacia la digitalización y
derecho, una que preserve la solidez
la automatización en el derecho ha
de los fundamentos racionalistas al
sido analizada también por Katz, quien
tiempo que incorpora la flexibilidad
destaca que, aunque las tecnologías
66
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
necesaria para abordar las nuevas
DESAFIOS JURIDICOS 2025
aplicación normativa debe seguir una
�ofrecer
soluciones innovadoras a
no solo sean competentes en su
problemas complejos, su uso indebido
campo de especialización, sino que
o excesivo puede dar lugar a una serie
también comprendan y se adapten a
de desafíos éticos y prácticos. La
las herramientas tecnológicas que
privacidad
la
están reformando su profesión (Nieva,
transparencia de los algoritmos y la
2018). La formación jurídica y la
equidad en la toma de decisiones
práctica legal deben evolucionar para
automatizada
preocupaciones
abordar
una
asegurando que la tecnología actúe
que
de
los
son
requieren
datos,
atención
estos
como
2020).
humano, y no como un sustituto.
señala
que
la
evolución
complemento
retos,
meticulosa (Katz, Jung, & Callorda,
Lessig
un
nuevos
Desafíos
al
éticos
juicio
y
de
tecnológica impone una revisión de los
seguridad en la tecnología
marcos normativos y éticos que rigen
jurídica
la práctica legal (Lessig, 2006). La
incorporación de la tecnología en el
La integración de la tecnología en el
derecho no solo debe considerar la
ámbito
eficiencia, sino también cómo se
significativos
alinea
seguridad
con
los
principios
jurídico
plantea
en
de
retos
términos
la
de
información
y
fundamentales de justicia y equidad.
protección de la privacidad. Este
El desafío radica en desarrollar un
escenario
enfoque integrador que utilice la
exhaustiva del marco jurídico relativo
tecnología para enriquecer la práctica
a la protección de datos personales en
legal, manteniendo al mismo tiempo el
México, originado en el contexto
compromiso con la integridad, la
posterior
transparencia y la responsabilidad.
Mundial, donde la dignidad humana
En este contexto, el papel de los
profesionales del derecho es crucial.
exige
a
la
una
Segunda
revisión
Guerra
comenzó a ser el eje central para el
reconocimiento
de
derechos
Como observa Nieva, la era de la
67
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
digitalización exige que los abogados
DESAFIOS JURIDICOS 2025
como la inteligencia artificial pueden
�la privacidad.
(Guadarrama
en
Martínez,
2002.
s/f).
Este
instrumento legal representó el primer
La evolución de este marco jurídico se
sustenta en diversos instrumentos
jurídicos internacionales que, desde
mediados
del
siglo
XX,
han
consolidado el derecho a la no
injerencia en la vida privada como un
paso hacia el reconocimiento del
derecho
de
protección
de
datos
personales en el ámbito público,
aunque
inicialmente
su
enfoque
principal estuviera limitado al derecho
de acceso a la información.
derecho humano. Entre estos, la
Declaración
Universal
los
La evolución legislativa tomó un
1948, la
impulso significativo con las reformas
Convención Americana de Derechos
constitucionales de 2009, que no solo
Humanos
reconocieron la protección de datos
Derechos Humanos de
de
1966,
de
el
Pacto
Internacional de Derechos Civiles y
personales
Políticos
Convenio
fundamental y autónomo, sino que
Europeo de Derechos Humanos de
también facultaron al Congreso de la
1950, y la Carta de los Derechos
Unión para legislar en esta materia,
Fundamentales de la Unión Europea
marcando un hito en la consolidación
de 2000, destacan por su influencia en
de este derecho en el marco jurídico
la conformación de un consenso
mexicano.
global
de
sobre
1966,
la
el
importancia
contra
un
derecho
de
proteger la esfera privada de los
individuos
como
injerencias
arbitrarias.
No obstante, el proceso de adaptación
y actualización legislativa enfrentó
desafíos importantes. Por un lado, la
legislación existente en materia de
En México, la transición hacia un
protección de datos personales en el
reconocimiento formal y la protección
sector público mostraba deficiencias
efectiva del derecho a la privacidad y
en garantizar de manera integral los
la seguridad de los datos personales
derechos de acceso, rectificación,
comenzó con la Ley Federal de
cancelación y oposición.
Acceso a la Información Pública
68
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Gubernamental
DESAFIOS JURIDICOS 2025
fundamentales, incluido el derecho a
�ausencia de normativas específicas
México se produce en un contexto
para la protección de datos personales
muy particular, distinto del desarrollo
en
que tuvo, por ejemplo, en el contexto
el
sector
privado,
lo
que
representaba un vacío legal frente al
internacional,
en
creciente uso de tecnologías de la
miembros de la Unión Europea o en
información y la comunicación en este
algunos
ámbito.
como Argentina, Uruguay o Colombia,
países
los
Estados
latinoamericanos,
por citar unos cuantos, que han
La respuesta a estos desafíos llegó en
2010, con la promulgación de la Ley
Federal de Protección
Personales
en
de
Posesión
Datos
de
los
Particulares, que por primera vez
estableció un marco normativo claro
para
el
tratamiento
de
datos
personales por parte de entidades
adoptado una legislación especial en
la materia. Esta diferenciación se
explica a partir de su recepción en
nuestro
sistema
jurídico
bajo
el
paraguas del derecho de acceso a la
información pública y cuya aplicación
estaba exclusivamente referida al
sector público (Solange, M., 2018).
privadas (Ley Federal de Protección
de Datos Personales en Posesión de
La Ley Federal de Protección de
los Particulares, 2010).
Datos Personales en Posesión de los
Particulares (LFPDPPP) representa
Este
avance
legislativo
fue
complementado en 2017 con la Ley
General de Protección de Datos
Personales en Posesión de Sujetos
Obligados, logrando con ello una
armonización
y
consolidación
del
marco normativo para la protección de
datos personales, aplicable de manera
uniforme tanto al sector público como
al privado. Al respecto, cabe señalar
que la incorporación del derecho a la
un pilar fundamental en la regulación
del tratamiento de datos personales
por parte de entidades privadas en
México.
Su
principal
objetivo
es
salvaguardar los datos personales
manejados
por
particulares,
promoviendo un manejo
legítimo,
controlado e informado de dicha
información, con el fin último de
proteger la privacidad y el derecho a la
autodeterminación informativa de los
69
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
protección de datos personales en
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Por otro lado, se evidenciaba una
�principios de interpretación que se
de sus derechos.
alinean
con
internacionales
estándares
en
materia
de
En
el
contexto
tecnológica
protección de datos.
de la
y
las
evolución
inherentes
vulnerabilidades de la información
Los sujetos obligados bajo esta ley
digital, los artículos 19 y 20 de la ley
incluyen a cualquier persona física o
proponen
moral de carácter privado que realice
para que tanto responsables como
tratamiento
titulares
de
datos
personales,
mecanismos
puedan
tomar
operativos
acciones
excluyendo específicamente a las
preventivas y correctivas frente a
sociedades de información crediticia y
posibles riesgos. Este aspecto es
a aquellos que traten datos para fines
crucial ante el creciente uso de
personales exclusivamente. Es de
soluciones de cómputo en la nube y la
destacar que la LFPDPPP exige a
consiguiente transferencia de datos a
quienes manejan datos personales
nivel
informar a los titulares sobre la
especialmente
recolección de
muchos centros de datos se ubican
sus datos y los
propósitos de dicho tratamiento a
nacional
e
internacional,
considerando
que
fuera de México.
través de un aviso de privacidad.
La
LFPDPPP establece
que
las
Además, se establecen obligaciones
transferencias de datos personales,
detalladas
la
tanto dentro del país como hacia el
seguridad de los datos personales,
extranjero, están condicionadas al
abarcando medidas administrativas,
consentimiento
técnicas
a
Adicionalmente, se requiere que el
prevenir su daño, pérdida, alteración,
responsable informe al receptor sobre
destrucción o el acceso y tratamiento
el aviso de privacidad y las finalidades
no autorizados. En situaciones donde
del tratamiento acordadas con el
se comprometa la seguridad de los
titular, garantizando así la continuidad
datos, es mandatorio notificar de
de las obligaciones y protecciones
inmediato al titular para que pueda
originales en cualquier jurisdicción.
para
y
físicas
garantizar
destinadas
del
titular.
70
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
tomar medidas apropiadas en defensa
DESAFIOS JURIDICOS 2025
individuos. Este marco legal incorpora
�a
las
infracciones y
El capítulo 1 del reglamento detalla el
sanciones, la LFPDPPP dedica un
ámbito de aplicación de la ley, tanto
capítulo completo a describir las
territorial como objetivamente, y define
conductas
en
situaciones específicas en las cuales
sanciones. Las multas impuestas por
es aplicable. Importante es la inclusión
incumplimientos
de los derechos ARCO (Acceso,
que
resultarán
varían
significativamente, pudiendo alcanzar
Rectificación,
hasta 320,000 días de salario mínimo
Oposición), junto con la definición de
vigente en la Ciudad de México, y
conceptos clave adaptados a los
pueden
desafíos
duplicarse
tratamiento
en
casos
indebido
de
de
datos
sensibles.
Cancelación
presentados
y
por
las
tecnologías de la información y la
comunicación. Este enfoque no solo
actualiza la legislación a los tiempos
Posteriormente
la
publicación
del
Reglamento de la Ley Federal de
Protección de Datos Personales en
Posesión de los Particulares el 21 de
modernos, sino que también fortalece
la protección de los individuos frente a
los riesgos emergentes en el entorno
digital.
diciembre de 2011 marcó un avance
significativo
en
el
esfuerzo
por
El
segundo
capítulo
subraya
la
equilibrar la protección efectiva de los
importancia de adherirse a principios
datos personales con un impacto
fundamentales
razonable
de
consentimiento, información, calidad,
entidades
finalidad, lealtad, proporcionalidad y
en
cumplimiento
reguladas.
los
para
Este
costos
las
reglamento
como
la
licitud,
tiene
responsabilidad en el tratamiento de
como objetivo principal complementar
datos personales. La clarificación de
y detallar la estructura jurídica que rige
estos principios proporciona una base
la protección de datos personales,
sólida para prácticas éticas y legales
asegurando así una mayor claridad y
en el manejo de información personal.
eficacia en su aplicación (Reglamento
de la Ley Federal de Protección de
Datos Personales en Posesión de los
Particulares, 2011).
El tercer capítulo, por su parte,
establece directrices concretas para la
seguridad
de
la
información,
71
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
cuanto
DESAFIOS JURIDICOS 2025
En
�las medidas de seguridad adecuadas
importante
para
reglamento
la
protección
de
datos
en
la
capacidad
del
abordar
las
para
personales. Además, se aborda el
complejidades del procesamiento de
tema de las transferencias de datos,
datos
que
el
globalizada. Aunque el reglamento
consentimiento del titular, salvo ciertas
representa un paso adelante en la
excepciones previstas en el artículo 37
protección de datos personales, la
de la LFPDPPP, lo cual refleja un
rápida evolución de las tecnologías de
esfuerzo por mantener un equilibrio
procesamiento y análisis de datos
entre la facilitación del flujo de
exige
información y la protección de la
adaptaciones para garantizar que la
privacidad de los individuos.
legislación permanezca relevante y
deben
contar
con
en
la
una
economía
revisión
digital
continua
y
efectiva en proteger los derechos de
Sin embargo, el reglamento enfrenta
desafíos significativos en el contexto
los
individuos
en
este
dinámico
entorno digital.
de la globalización digital y el avance
de tecnologías como el big data. En
Así mismo, la reciente promulgación
particular, el artículo 112 introduce la
de la Ley General de Protección de
obligación de informar al titular sobre
Datos
el tratamiento automatizado de sus
Obligados, el 26 de enero del año
datos personales, una disposición que
2017, se erige como un avance
busca adaptar la ley a los desarrollos
legislativo crucial en el ámbito de la
tecnológicos actuales. Sin embargo,
salvaguarda de datos personales en
este artículo se ve limitado en su
México,
efectividad cuando se trata de la
sector público.
en
Posesión
especialmente
de
Sujetos
dirigido
al
recolección y tratamiento de datos por
parte de empresas con sede en otros
países, una realidad común en la era
de internet.
Esta normativa surge como una piedra
angular
para
información
la
protección
personal,
de
siendo
la
primera en su clase en ofrecer un
marco legal que se ajusta a las
72
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Esta limitación subraya una brecha
DESAFIOS JURIDICOS 2025
incluyendo criterios para determinar
�gubernamentales,
las
entidades
extendiendo
su
respeto a los principios fundamentales
de protección de datos.
aplicabilidad a lo largo de los tres
niveles de gobierno: federal, estatal y
Un aspecto destacado de esta ley es
la
municipal.
introducción
portabilidad
de
del
los
concepto
de
datos,
una
Además, su alcance se extiende a una
innovación que permite a los titulares
amplia gama de sujetos obligados,
de datos personales obtener una
que incluye autoridades y entidades
copia de sus datos en un formato
de los poderes Ejecutivo, Legislativo y
electrónico estandarizado y de uso
Judicial,
común,
así
como
autónomos,
partidos
fideicomisos,
fondos
órganos
políticos,
públicos
facilitando
su
utilización
posterior.
y
empresas pertenecientes al Estado
La ley también clarifica las diferencias
entre los roles de "responsable" y
mexicano.
"encargado" en el tratamiento de
Este marco legal se propone como
datos personales, delineando sus
objetivo
obligaciones
fundamental
asegurar
el
y
promoviendo
la
derecho individual a la protección de
formalización de estas relaciones a
datos
través de contratos o instrumentos
personales,
claridad
las
definiendo
bases,
con
principios
y
jurídicos que establezcan de manera
procedimientos para un tratamiento
explícita su existencia, alcance y
adecuado de dichos datos. Entre sus
condiciones.
metas principales, se encuentra la
estandarización de las condiciones y
requisitos
mínimos
para
el
procesamiento de datos personales,
así como facilitar y garantizar el
ejercicio de los derechos ARCO de los
ciudadanos de manera ágil y efectiva,
a la vez que se enfoca en asegurar el
Respecto a las transferencias de
datos personales, la ley establece que
estas pueden ser tanto nacionales
como internacionales, sujetas siempre
al consentimiento explícito del titular
de los datos. Además, promueve la
adopción de medidas preventivas y
buenas prácticas por parte de los
73
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
de
DESAFIOS JURIDICOS 2025
particularidades
�personales, con el objetivo de elevar
Olvera, 2020).
los estándares de protección y facilitar
el cumplimiento de los derechos
ARCO por parte de los titulares.
La transformación digital en México,
como
en
otros países, ha
sido
significativa, particularmente en el
La Era Tecnológica ante la
contexto de la pandemia del COVID-
Pandemia
19. Datos recientes de la Encuesta
La Organización Mundial de la Salud
declaró el 11 de marzo de 2020 como
pandemia a la crisis de salud pública
ocasionada
por
el
COVID-19,
situación que ha implicado un impacto
en el ámbito normativo, institucional,
político, económico y social al interior
de la mayoría de los Estados, y cuyo
impacto real aún es incierto; sin
embargo, permite avizorar alarmantes
crisis en distintos ámbitos del espacio
público
y
privado
(Organización
Mundial de la Salud, 2020).
En este contexto, los gobiernos de los
Estados han optado por echar mano
de fórmulas constitucionales y legales
previstas
en
sus
diversos
ordenamientos jurídicos para hacer
frente a esta situación sanitaria, para
tratar de paliar, en mayor o menor
medida, sus efectos en la población en
Nacional sobre Disponibilidad y Uso
de Tecnologías de la Información en
los
Hogares
(ENDUTIH,
2021)
conducida por el Instituto Nacional de
Estadística y Geografía (INEGI) en
colaboración con el Instituto Federal
de
Telecomunicaciones
proporcionan
una
(IFT),
panorámica
detallada de cómo las tecnologías de
la información y comunicaciones (TIC)
se han integrado en la vida cotidiana
de los mexicanos (Instituto Nacional
de Estadística y Geografía, 2021).
En
2021,
México
contaba
con
aproximadamente 88.6 millones de
usuarios de internet, lo que representa
el 75.6% de la población de seis años
o más. Este dato resalta la creciente
penetración del internet en la sociedad
mexicana, subrayando su importancia
como herramienta esencial para el
acceso a la información, la educación
y el entretenimiento.
74
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
su conjunto (González Martín & López
DESAFIOS JURIDICOS 2025
responsables del tratamiento de datos
�de personas utilizan telefonía celular,
de aislamiento, hubo un aumento
equivalente al 78.3% de la población
promedio del 25% en el uso de
estudiada. Este alto porcentaje indica
internet en la región durante la primera
la centralidad del teléfono móvil en las
semana de confinamiento (Bertolini,
comunicaciones
2020).
personales
y
profesionales, además de su función
como dispositivo de acceso a internet.
Este incremento fue impulsado por la
adopción
de
clases
el
El uso de computadoras se sitúa en el
teletrabajo,
37.4% de la población de seis años o
personales y el comercio electrónico.
más, evidenciando una disminución
La transición masiva hacia el trabajo
de
en
remoto puso a prueba la capacidad de
comparación con el año 2017. Esta
los enrutadores Wi-Fi domésticos,
tendencia podría reflejar un cambio
debido a un incremento significativo
hacia
más
en el trabajo en la nube (un aumento
versátiles o una diversificación en los
del 80% en el tráfico de datos de
modos de acceso a las TIC.
subida)
7.8
puntos
porcentuales
dispositivos
móviles
y
las
virtuales,
el
comunicaciones
uso
intensivo
de
videoconferencias.
Así
mismo se estimó que 33.4
millones de hogares cuentan con al
Equilibrio entre innovación
menos un televisor, significando que el
tecnológica y razonamiento
91.2% de todos los hogares posee
jurídico
este aparato. La televisión continúa
siendo
un
medio
importante
de
entretenimiento y de acceso a la
información para la mayoría de los
hogares mexicanos.
La
pandemia
impactado
del
COVID-19
profundamente
ha
en
el
ámbito empresarial. Las medidas de
confinamiento
establecidas
para
contener la propagación del virus han
En lo que respecta al acceso a la
sacudido
las
bases
conectividad, en América Latina, al
afectando
a
igual que en muchos otros lugares del
industriales. En este contexto, el
todos
económicas,
los
sectores
sector legal no ha sido una excepción
75
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
mundo que implementaron políticas
DESAFIOS JURIDICOS 2025
La encuesta reveló que 91.7 millones
�tenido que ajustarse a las nuevas
lenguaje natural para automatizar
circunstancias.
tareas
jurídicas
exclusivas
La era digital del siglo XXI ha traído
consigo avances significativos que
han beneficiado el desarrollo humano,
que
de
antes
eran
profesionales
del
derecho. Esto implica una significativa
evolución en las tareas cognitivas o
intelectuales realizadas por juristas.
especialmente en el ámbito laboral.
Estos avances han llevado a una
No obstante, estos avances también
mayor eficiencia en el desempeño
traen consigo desafíos e implicaciones
laboral y en la consecución de
epistemológicas, especialmente en lo
objetivos de producción y calidad,
que respecta a la adaptación de estas
gracias a la automatización de tareas
herramientas a las particularidades del
específicas (Álvarez Casallas, 2010).
razonamiento jurídico y los efectos
que su utilización puede tener en los
En este contexto, se reconoce el
derecho de las personas a ser parte
de la inclusión digital, lo que implica el
métodos de trabajo tradicionales de
los juristas y en la práctica profesional
del derecho en general.
acceso a nuevas tecnologías que
ofrecen oportunidades previamente
La Real Academia de la Lengua,
inaccesibles. Así, la inclusión digital se
define
establece
“Capacidad
como
fundamental
que
un
derecho
abarca
varias
la
inteligencia
de
como:
entender
o
comprender.” “2. f. Capacidad de
dimensiones, buscando asegurar la
resolver
protección
de
otros
derechos
Conocimiento, comprensión, acto de
emergentes
de
esta
integración
entender.” “4. f. Habilidad, destreza y
tecnológica.
problemas.”
experiencia”
(Real
“3.
f.
Academia
Española, s.f.).
El desarrollo de la inteligencia artificial
jurídica destaca la capacidad de las
Desde esta perspectiva, la inteligencia
tecnologías y ramas de la inteligencia
se conceptualiza como un proceso
artificial
cognitivo intrínseco al ser humano,
como
el
aprendizaje
76
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
automático y el procesamiento del
DESAFIOS JURIDICOS 2025
y, al igual que otros negocios, ha
�discernimiento. Este proceso cognitivo
de inteligencia artificial se destacan
es esencial, pues de él deriva la
por
voluntad necesaria para llevar a cabo
resultados
con
actos jurídicos, ejercitar la capacidad
analizando
vastas
legal y determinar la causa de manera
información para identificar patrones
libre de cualquier defecto.
recurrentes.
su
habilidad
para
deducir
notable
acierto,
cantidades
Este
de
proceso
de
aprendizaje automático se nutre del
Analizando este concepto desde el
punto jurídico, se puede argumentar
que la inteligencia no solo es crucial
para la interpretación y aplicación de
análisis
exhaustivo
de
múltiples
ejemplos, permitiendo al algoritmo
predecir
comportamientos
o
resultados futuros.
la ley, sino que también juega un papel
fundamental en la capacidad de los
No obstante, este sistema no está
individuos para actuar dentro del
exento de fallas; un sesgo en los datos
marco legal de manera consciente y
iniciales puede sesgar los resultados
deliberada.
del
algoritmo,
generando
preocupaciones sobre la objetividad
La referencia a la voluntad subraya la
importancia de la autonomía personal
en la realización de actos jurídicos,
asegurando que estos se ejecuten con
pleno
conocimiento
y
libre
de
coacciones o errores que puedan
viciar
el
acto.
Asimismo,
la
inteligencia, entendida como habilidad
y experiencia, resalta la importancia
de sus predicciones. Por ello, resulta
esencial
interrogarse
sobre
la
naturaleza de los datos utilizados para
el adiestramiento de estos sistemas,
así
como
sobre
las
estrategias
adoptadas para asegurar la integridad,
la pertinencia de los datos y la defensa
de los derechos de quienes los
proporcionan.
de la destreza profesional en el ámbito
legal,
donde
la
capacidad
de
La ejecución de estos algoritmos
interpretar complejidades y aplicar el
genera incertidumbre, particularmente
conocimiento de manera efectiva es
cuando las decisiones que toman,
crucial para la práctica jurídica.
basadas en su programación, no
77
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
En la era digital actual, los algoritmos
DESAFIOS JURIDICOS 2025
que fundamenta el razonamiento y
�hecho subraya la distancia que aún
razonamiento jurídico, sino más bien
existe
de
como una oportunidad para mejorar la
la
práctica legal. Sugieren que “la clave
inteligencia humana, en términos de
para un equilibrio efectivo radica en la
comprensión y razonamiento ético.
comprensión
entre
los
aprendizaje
algoritmos
automático
y
profunda
de
las
capacidades y limitaciones de las
La inteligencia artificial, tal como está
diseñada
hoy,
aprende
de
los
ejemplos proporcionados, reflejando
en su comportamiento los sesgos
inherentes
a
entrenamiento.
los
datos
Esto
de
tecnologías emergentes, así como en
la formación de los profesionales del
derecho para que puedan utilizar
estas herramientas de manera crítica
y reflexiva” (Frenwick et.al, 2018).
plantea
cuestiones fundamentales sobre la
Además, Susskind plantea que el
responsabilidad y la moralidad en el
desafío no solo radica en integrar la
desarrollo y aplicación de tecnologías
tecnología en la práctica legal, sino en
avanzadas, subrayando la necesidad
hacerlo de manera que fortalezca el
de
núcleo
un
enfoque
más
crítico
y
consciente en su implementación.
del
razonamiento
jurídico.
Aboga por un enfoque colaborativo, en
el que tecnólogos y profesionales del
En la búsqueda del equilibrio entre la
innovación
tecnológica
y
el
razonamiento jurídico, se destaca la
necesidad de un enfoque que integre
eficazmente las herramientas digitales
en la práctica legal, preservando al
mismo tiempo la calidad y la integridad
del proceso de toma de decisiones.
Fenwick,
argumentan
Kaal,
que
y
Vermeulen
la
innovación
tecnológica en el derecho no debe ser
derecho trabajen conjuntamente para
diseñar soluciones tecnológicas que
respeten y realcen los aspectos
fundamentales del razonamiento y la
toma
de
decisiones
jurídicas
(Susskind, 2020). Así, la tarea de
incorporar inteligencia artificial en el
ámbito jurídico se convierte en un
ejercicio
de
equilibrio,
donde
la
tecnología debe ser una herramienta
que asista, y no reemplace, el juicio
humano.
78
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
percibida como una amenaza para el
DESAFIOS JURIDICOS 2025
pueden explicarse con claridad. Este
�Sin
adopción
La
integración
avanzada
de
en
la
la
tecnología
práctica
legal,
especialmente evidenciada durante la
reciente pandemia de COVID-19, ha
llevado a un punto de inflexión en
cómo los profesionales del derecho
abordan el razonamiento jurídico.
Mientras que la digitalización ha traído
consigo
notables
avances
en
eficiencia y accesibilidad, también ha
impuesto
significativas
consideraciones éticas y prácticas que
no pueden ser ignoradas.
El
uso
excesivo
de
particularmente
la
artificial,
comprometer
puede
profundidad
y
la
inteligencia
integridad
la
del
razonamiento jurídico, transformando
prácticas
que
históricamente
han
requerido una deliberación humana
compleja y matizada en procesos que
podrían
volverse
excesivamente
automáticos y despersonalizados.
la
indiscriminada
de
soluciones tecnológicas en la práctica
del
derecho
corre
el
riesgo
de
erosionar las habilidades críticas y
analíticas que son fundamentales para
el razonamiento jurídico. Se plantea la
preocupación de que, al depender
excesivamente
procesos
de
algoritmos
automatizados,
y
los
profesionales del derecho pueden
encontrarse menos equipados para
manejar
casos
que
requieren
interpretaciones sutiles de la ley y
decisiones
tecnología,
embargo,
que
deben
considerar
contextos y matices únicos.
Además, el razonamiento jurídico se
basa en principios de justicia, equidad
y la interpretación lógica de la ley,
aspectos
que
deben
ser
cuidadosamente ponderados contra la
eficiencia procesal que ofrecen las
tecnologías emergentes. Este balance
crítico
demanda
una
constante
reevaluación
de
cómo
las
La tecnología ha permitido un acceso
herramientas
tecnológicas
son
más amplio y rápido a grandes
incorporadas en la práctica legal,
volúmenes
asegurando
de
información
y
ha
que
solo
respondan
que
eficiencia, sino que también respeten
absorbían
recursos
la
no
simplificado procesos administrativos
antes
a
estas
necesidad
de
79
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
significativos.
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Conclusión
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NUM. 99
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DESAFIOS
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JURIDICOS 2025
DESAFIOS JURIDICOS
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en línea]. <https://dle.rae.es>
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Real Academia Española. Diccionario de la lengua española, 23.ª ed., [versión 23.7
�DISCAPACIDAD INTELECTUAL
Y DELITOS SEXUALES: EL RETO
DEL CONSENTIMIENTO
INTELECTUAL DISABILITY AND
SEXUAL CRIMES: THE
CHALLENGE OF CONSENT
Javier Gómez Cervantes
Universidad de Guanajuato
https://orcid.org/0000-0002-6404-2096
javiergomex@gmail.com
Resumen: El modelo social, impulsado por la Convención sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, exige un cambio profundo en la forma de operar el derecho penal. Uno de ellos,
consiste en determinar cuándo una persona con discapacidad intelectual está ejerciendo plenamente
su derecho a la libre sexualidad y cuándo se podría estar ante una conducta delictiva en su contra,
ya que, en ocasiones, la diferencia entre ambos extremos puede ser sutil. Para tales efectos, es
indispensable que el sistema jurídico deje atrás el modelo médico, que se centraba en las
limitaciones cognitivas de la persona y adopte un enfoque basado en derechos humanos, razones
por las que es crucial asumir que no siempre que una víctima tiene la calidad de persona con
discapacidad intelectual puede hablarse de falta o invalidez del consentimiento, sino que es preciso
analizarlo en el caso concreto. Esta investigación, de carácter documental y basada en doctrina y
jurisprudencia, analizará las características que debe tener dicho consentimiento y los elementos
probatorios necesarios para valorarlo desde la perspectiva del modelo de discapacidad vigente, así
como la forma en que cada uno de estos modelos puede influir en la interpretación de si estamos
ante un delito sexual o si la persona con discapacidad intelectual ejerció libremente sus derechos
sexuales.
Como citar:
14
Gómez, J. (2025) Discapacidad intelectual y delitos sexuales: el reto del consentimiento. Revista Desafíos Jurídicos,
5(9). https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-160
�Abstract: The social model, promoted by the Convention on the Rights of Persons with Disabilities,
requires a profound change in the way criminal law operates. One of them consists of determining
when a person with an intellectual disability is fully exercising their right to free sexuality and when
they could be facing criminal conduct against them, since, sometimes, the difference between both
extremes can be subtle. For these purposes, it is essential that the legal system leaves behind the
medical model, which focused on the cognitive limitations of the person, and adopts an approach
based on human rights, reasons for which it is crucial to assume that not always when a victim has
The quality of a person with an intellectual disability can be referred to as lack or invalidity of consent,
but rather it must be analyzed in the specific case. This investigation, of a documentary nature and
based on doctrine and jurisprudence, will analyze the characteristics that said consent must have and
the evidentiary elements necessary to assess it from the perspective of the current disability model,
as well as the way in which each of these models can influence the interpretation of whether we are
dealing with a sexual crime or whether the person with intellectual disabilities freely exercised their
sexual rights.
Keywords: Sexual crimes, social model, consent, intellectual disability, human rights
Introducción
Dicho modelo se caracterizó por
Los tipos penales que protegen la
libertad sexual de las personas con
discapacidad tienden a evitar su
abuso
y
explotación.
tradicionalmente
Han
interpretados
sido
en
nuestro contexto jurídico a partir del
modelo médico, el cual, sin embargo,
actualmente no es aplicable y entre
otras cuestiones presuponía que las
personas con discapacidad intelectual
vislumbrar la discapacidad como una
patología individual y redujo a la
persona a su deficiencia, limitando su
capacidad
funcional
y,
en
consecuencia, su plena participación
en la vida, incluida la sexualidad.
Aunque es cierto que esta visión
buscó evitar abusos, también se
consideró paternalista, porque negó la
autonomía de estas personas.
no se encontraban facultadas para
participar en relaciones sexuales.
84
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
consentimiento.
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Palabras Clave: Delitos sexuales, modelo social, derechos humanos, discapacidad intelectual,
�actual, las personas con discapacidad
algunos casos si estamos frente a una
deben ser tratadas desde un enfoque
conducta de naturaleza sexual en
de derechos humanos, esencia del
agravio
modelo social, que reconoce que la
discapacidad intelectual o bien, si
discapacidad no es una característica
otorgó
inherente del individuo, sino una
sostener relaciones sexuales.
de
su
una
persona
consentimiento
con
para
construcción social que surge de la
interacción entre las personas con
discapacidad y un entorno cargado de
barreras
físicas,
sociales
y
actitudinales. Este enfoque reconoce
que las personas con discapacidad
tienen derecho a mantener relaciones
sexuales, siempre y cuando tengan
capacidad para consentir de manera
Por tales razones, se abordarán en
este trabajo de investigación las
diferencias estructurales entre los
modelos médico y social, la forma en
como
ambos
conciben
el
consentimiento de las personas con
discapacidad
intelectual,
la
trascendencia de ambas perspectivas
y los elementos probatorios que se
libre e informada.
deben
aportar
desde
la
óptica
Desde la perspectiva penal, la labor
procesal, a efecto de determinar si la
práctica de los operadores jurídicos
persona con discapacidad prestó o no
puede en muchas ocasiones no
su consentimiento para el acto sexual,
reflejar cabalmente la aplicación del
tratándose de la única forma en que es
modelo social, por lo que es posible
posible equilibrar la protección que
que en ocasiones se le dé a este
amerita su esfera sexual y el pleno
sector de la población un tratamiento
respeto a su autonomía.
como mero objeto de protección. Por
lo tanto, es indispensable que no
solamente
la
legislación
sino
la
realidad jurídica adopte la aplicación
del nuevo modelo, ya que tener en
cuenta las diferencias estructurales
La
discapacidad
intelectual
La discapacidad intelectual, según el
Manual Diagnóstico y Estadístico de
las Trastornos Mentales, (DSM-5,
entre ambos sistemas es la única vía
85
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
plausible en torno a dilucidar en
DESAFIOS JURIDICOS 2025
En contraste, desde una perspectiva
�desarrollo
neurológico
se
intelectual, que mide capacidades
caracteriza
por
limitaciones
como la memoria, el razonamiento
significativas en el funcionamiento
lógico, y la resolución de problemas,
intelectual y en el comportamiento
suele estar por debajo del nivel
adaptativo, lo que afecta la capacidad
estándar.
que
de una persona para enfrentar las
Es necesario destacar la distinción
demandas de la vida diaria.
entre
discapacidad
intelectual
y
Las afectaciones al funcionamiento
discapacidad mental. Por una parte, la
intelectual
son
discapacidad
reducción
significativa
referentes
a
de
la
las
referencia
a
intelectual
hace
dificultades
en
el
capacidades cognitivas básicas que
funcionamiento cognitivo y en las
incluyen el razonamiento, resolución
habilidades adaptativas que impactan
de
planificación,
la vida cotidiana, como la capacidad
pensamiento abstracto y juicio. Por su
de aprender, pensar de manera lógica
parte, el comportamiento adaptativo
y resolución de problemas. En cambio,
es alusivo a las habilidades que
la discapacidad mental, comúnmente
permiten a una persona funcionar en
llamada
su entorno social y hacer frente a lo
enfermedad
que se suscita en el día a día, siendo
condiciones que afectan e impactan el
estas
estado emocional, el comportamiento
problemas,
limitantes
importantes
para
igualmente
diagnosticar
la
discapacidad intelectual.
trastorno
mental
mental,
o
abarca
o los procesos mentales de una
persona,
como
la
depresión,
la
esquizofrenia o el trastorno bipolar.
En otras palabras, las personas con
discapacidad
intelectual
dificultades
para
conceptos
problemas
comprender
complejos,
y
tienen
adaptarse
resolver
a
las
Las
discapacidades
abarcan
una
amplia
intelectuales
gama
de
condiciones que varían en gravedad y
características.
Dentro
de
los
demandas de la vida cotidiana de
diferentes tipos de discapacidades
manera eficaz. En el caso de la
intelectuales
encontramos
el
86
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
discapacidad intelectual, el coeficiente
DESAFIOS JURIDICOS 2025
2015, p.32) es un trastorno del
�Rett, Microcefalia y el Trastorno del
básicas,
Espectro Autista y pueden tener
complejas quedan fuera de su alcance
distintos
grados
del
sin ayuda externa. El autocuidado es
impacto
que
el
una realidad en muchos aspectos,
en
función
tienen
funcionamiento
en
cotidiano
del
aunque
pero
las
siempre
habilidades
acompañado
de
individuo. Según el DSM-5 (p. 33 - 41),
cierto grado de supervisión. Las
los distintos grados pueden ser:
dificultades en el lenguaje se hacen
más evidentes: las personas en este
Leve: Tienen un buen desempeño en
muchas áreas de la vida diaria.
Pueden resolver problemas sencillos y
realizar
tareas
autonomía,
rutinarias
aunque
con
enfrentan
nivel tienden a expresarse con frases
simples, lo que, sin embargo, no les
impide establecer relaciones sociales
significativas,
especialmente
con
aquellos más cercanos.
desafíos cuando las situaciones se
vuelven más complejas. Aprender a
Grave: Representan el 6% de los
manejar dinero, tomar decisiones
casos. Necesitan apoyo constante en
importantes o resolver problemas
su
abstractos pueden ser áreas donde
intelectuales
necesiten apoyo. Son capaces de
limitadas, lo que les impide realizar
comunicarse con eficacia y participar
muchas actividades cotidianas de
en conversaciones cotidianas. Sus
forma
relaciones sociales son generalmente
ayuda
satisfactorias,
veces
vestirse, alimentarse o mantener su
la
higiene. En cuanto a la comunicación,
comprensión de normas sociales más
su capacidad para utilizar el lenguaje
sutiles o en la resolución de conflictos.
es limitada a frases cortas o incluso a
requieren
aunque
orientación
a
en
día
a
día.
y
Las
adaptativas
independiente.
en
habilidades
tareas
son
Necesitan
básicas
como
gestos. Aun así, suelen mantener
Moderada: El cociente intelectual se
encuentra entre los rangos 55 – 50 y
40
–
35.
El aprendizaje
y las
interacciones afectivas con su entorno
cercano,
donde
el
apoyo
y
la
comprensión son esenciales.
habilidades académicas están más
87
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
limitados. Pueden dominar tareas
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Síndrome de Down, el Síndrome de
�Requieren asistencia constante para
surge de la visión tradicional que la
satisfacer
medicina ha tenido respecto a las
sus
necesidades
más
básicas. Las habilidades intelectuales
enfermedades
y adaptativas están extremadamente
afectan la salud humana. La tendencia
limitadas, y la comunicación verbal es
de este enfoque es conceptualizar la
casi
discapacidad
inexistente,
principalmente
dependiendo
de
gestos
o
vocalizaciones.
y
condiciones
como
un
que
problema
individual, una deficiencia o disfunción
física, mental o sensorial que necesita
ser corregida o tratada a través de
A lo largo de la historia, el concepto de
intervenciones médicas.
discapacidad ha sido abordado de
diversas maneras. Entre los modelos
De esta forma, la discapacidad es
más influyentes se encuentran el
vista como una anomalía biológica o
modelo médico y el modelo social, dos
patológica que requiere tratamiento
perspectivas que han dado forma a la
para devolver al individuo a un estado
manera
sociedades
"normal". La Organización Mundial de
entienden, tratan y legislan sobre la
la Salud (OMS) definió en su momento
discapacidad. Estos enfoques no solo
esta perspectiva de “normal” en
ofrecen diferentes interpretaciones de
términos de un déficit funcional que
la naturaleza de la discapacidad, sino
limita la actividad y participación de la
que
formas
persona y alude a los aspectos
contrastantes de abordar los derechos
negativos de la interacción entre un
y las necesidades de las personas con
individuo con una condición de salud y
discapacidad.
sus factores ambientales y personales
en
también
que
las
proponen
(2001, p. 206).
El modelo médico de la
discapacidad, una visión
Este modelo parte de la premisa de
tradicional.
que la discapacidad reside dentro de
la persona y es vista como un atributo
El modelo médico de la discapacidad,
negativo que debe ser eliminado o
vigente durante gran parte de la
reducido. El tratamiento médico y la
88
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
historia y presente hasta el siglo XX,
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Profunda: La dependencia es total.
�predominantes
las
para
respuestas
abordar
la
El
modelo
enfoque
discapacidad, con el objetivo de
social:
de
un
derechos
humanos.
devolver a la persona a la sociedad
con un nivel de funcionalidad lo más
El modelo social de discapacidad fue
cercano posible al estándar normativo.
desarrollado en la década de 1970 por
activistas
y
académicos
que
La crítica principal al modelo médico
pertenecían
reside en su tendencia a excluir a las
derechos
personas
al
discapacidad en el Reino Unido. La
definirlas casi exclusivamente por sus
principal crítica al modelo médico era
condiciones físicas o mentales. Esto
que este abordaba la discapacidad
ha dado lugar a políticas públicas y
como una deficiencia individual, lo que
marcos normativos que tratan a estas
perpetuaba la exclusión y el estigma.
con
personas
discapacidad,
como
objetos
al
de
las
movimiento
de
personas
con
de
rehabilitación en lugar de reconocerlas
Este sistema fue adoptado por la
como titulares de derechos (Barnes,
Convención sobre los Derechos de las
2012). Al poner el énfasis en las
Personas con Discapacidad (CDPD) y
deficiencias individuales, el modelo
se encuentra vigente en el contexto
médico
barreras
mexicano desde su ratificación el 3 de
sociales, como la falta de acceso a la
mayo de 2008. Considera que las
educación, empleo o transporte, que
personas con discapacidad no son
son factores clave en la calidad de
"problemas"
vida de estas personas.
corregidos,
no
aborda
las
que
sino
deben
ser
individuos
con
derechos que deben ser respetados y
Aunque
este
modelo
tenga
una
protegidos.
intención benévola, ha promovido una
visión paternalista hacia las personas
Este modelo hace hincapié en cuanto
con discapacidad, centrándose más
a que las barreras arquitectónicas, las
en sus limitaciones que en sus
actitudes
discriminatorias
habilidades.
exclusión
social
y
la
constituyen
las
principales causas de la discapacidad.
89
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
son
DESAFIOS JURIDICOS 2025
rehabilitación
�responsabilidad
personas con discapacidad en las
de
adaptar
las
estructuras, así como las actitudes
cuestiones
relacionadas
que se generan para este sector de la
deficiencia y en la importancia de la
población, para que de esta forma se
cultura” (2015, p. 62). Señala además
garantice en forma adecuada su
que la discapacidad es una dialéctica
inclusión en todos los aspectos de la
compleja
vida.
psicológicos,
de
factores
con
la
biológicos,
culturales
y
sociopolíticos sociales que no pueden
De esta forma, en vez de centrarse en
las
limitaciones
enfoque
social
individuales,
exige
un
ser separados.
el
cambio
Comparación
sistémico y cultural que elimine las
modelos:
barreras que crean y perpetúan la
crítica
discapacidad.
prácticas.
La
discapacidad
y
entre
los
perspectiva
adecuaciones
entonces, de acuerdo con esta visión,
es una construcción social que se
El modelo médico sigue siendo útil en
puede reducir o eliminar modificando
contextos clínicos, porque se centra
el entorno.
en la identificación, diagnóstico y
tratamiento de las condiciones físicas
Aunque el modelo social ha sido un
o mentales que afectan a las personas
avance
para
los
con discapacidad. Permite a los
personas
con
profesionales de la salud abordar las
discapacidad, también ha recibido
necesidades médicas específicas de
críticas. Principalmente, se argumenta
cada individuo con discapacidad y
que
está
derechos
fundamental
de
simplifica
las
en
exceso
las
en
condiciones
de
ofrecer
realidades complejas, ignorando los
intervenciones que pueden mejorar su
aspectos personales y corporales de
calidad de vida, reducir el dolor,
vivir con una discapacidad. Victoria,
aumentar
por ejemplo, señala que este modelo
restaurar algunas funciones perdidas.
la movilidad
o
incluso
en actual desarrollo y transformación
ha sido criticado “por su aparente
90
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
desinterés en la experiencia de las
DESAFIOS JURIDICOS 2025
En la propia sociedad reside la
�exclusivamente en la "corrección" de
modelo social se basa en un enfoque
las discapacidades puede llevar a la
de derechos humanos, en el que las
marginación de las personas con
personas
discapacidad, en virtud de que les
titulares de los mismos derechos que
niega su autonomía. Por su parte, al
cualquier otra persona, lo que incluye
enfocarse el modelo social en los
derechos
derechos
económicos, sociales y culturales.
y
la
inclusión
de
las
con
discapacidad
civiles,
son
políticos,
personas con discapacidad, ofrece
una visión más humanista y centrada
en la dignidad de las personas con
En el entendido que corresponde a los
Estados garantizar la igualdad y
adoptar medidas para eliminar las
discapacidad.
desigualdades que afectan a las
Por su parte, desde la perspectiva
personas con discapacidad, como se
social, tienden a minimizarse en
desprende de la CDPC, tratándose del
algunos
necesidades
marco legal y de derechos más
médicas reales de las personas con
importante que refleja el modelo social
discapacidad y es por ello que algunos
de la discapacidad.
casos,
las
estudiosos del tema argumentan que
un enfoque combinado, que integre
aspectos del modelo médico con los
principios del modelo social, puede ser
más efectivo para abordar tanto las
barreras
sociales
necesidades
como
las
individuales
previsto en la CDPD, de donde se
desprende que las personas con
discapacidad tienen derecho a la
intimidad, la vida familiar y a tomar
decisiones sobre su sexualidad y
enfatiza acerca de la importancia de
(Shakespeare & Watson, 2001).
Es el enfoque de modelo social
proporcionar
educación
Los derechos sexuales y
inclusiva
adaptada
reproductivos
capacidades de cada individuo.
personas
discapacidad
de
las
y
sexual
a
las
con
En este sentido, la resolución 48/1996
de la Asamblea General de Naciones
91
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
De acuerdo con lo antes precisado, el
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Sin embargo, este enfoque sustentado
�Uniformes
de
sexualidad, lo que muchas veces lleva
oportunidades para las personas con
a sobreprotegerlos, de tal suerte que
discapacidad, enuncia en su artículo
el modelo social propugna por la
9, apartado 2, que los Estados deben
evitación
promover su derecho a “velar por que
generalizadas de incapacidad.
la
sobre
legislación
igualdad
no
con discapacidad en lo que se refiere
las
relaciones
de
con
su
presunciones
establezca
discriminaciones contra las personas
a
relacionadas
sexuales,
el
De esta forma, al ser imprescindible
un equilibrio entre el respeto por la
autonomía
de
la
persona
y
la
protección contra el abuso, el enfoque
matrimonio y la procreación”.
de derechos propio del modelo social
A
pesar
de
estos
significativos
requiere
que
las
personas
con
avances, lo cierto es que muchas
discapacidad intelectual sean vistas
veces las personas con discapacidad
como titulares de derechos sexuales y
continúan
puedan
enfrentando
múltiples
participar
sexuales
los derechos humanos y más en lo
cuando se reúnan ciertos requisitos
referente a su sexualidad. Estas
que garanticen la prestación de su
dificultades
consentimiento libre e informado.
de
carácter
afectivas,
relaciones
obstáculos que limitan su ejercicio de
son
y
en
siempre
y
estructural, social y cultural, y están
arraigadas en un contexto que a
menudo margina y discrimina a este
Un elemento crucial en este enfoque
social es entonces es la toma de
decisiones con apoyo. Bajo este
sector de la población.
principio, no se busca sustituir las
Dentro
de
estas
dificultades
decisiones
de
las
personas
con
encontramos la falta de accesibilidad
discapacidad, sino que se les brinda
física
asistencia
y
de
políticas
públicas
para
que
puedan
inclusivas. También estigmatización y
comprender las implicaciones de sus
prejuicios,
veces
decisiones sexuales y ejercer su
infantilizadas, ignoradas o vistas como
consentimiento de manera informada.
asexuales, incapacitados para asumir
Como señala (Arstein-Kerslake, 2016)
al
ser
muchas
92
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
decisiones
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Unidas, que aprueba las Normas
�para la toma de decisiones es clave
abuso.
para asegurar que las personas con
discapacidad
intelectual
puedan
ejercer sus derechos sexuales sin
estar sometidas a un control o
Este tipo de casos son muchas veces
invisibilizados por la sociedad. Según
Plummer
y
barreras
supervisión excesiva (p. 102).
Findlay
físicas,
(2012),
las
sociales
y
actitudinales que enfrentan generan
jurídico
un entorno en el que es difícil
penal de la persona con
identificar, reportar y enjuiciar los
discapacidad
abusos
La
protección
intelectual
sexuales.
También
suele
suceder que carezcan de acceso a los
en el ámbito sexual.
recursos adecuados para enfrentar los
Los delitos de carácter sexual en
efectos del trauma. Según Sobsey
agravio de personas con discapacidad
(1994),
intelectual
constituyen
amplificado por su dependencia de los
problemática
alarmante
visibilizada.
Este
sector
una
y
poco
agresores,
daño
es
quienes
a
menudo
pueden
ser
la
cuidadores, familiares o personas de
población, en particular el relativo a la
su entorno inmediato. Este ciclo de
discapacidad intelectual, enfrenta un
abuso y dependencia dificulta la
riesgo
ruptura de la situación abusiva y
desproporcionado
de
el
de
ser
víctimas de este tipo de delitos.
perpetúa la violencia.
Diversos estudios señalan que existe
la probabilidad hasta cuatro veces
En el contexto mexicano el título
mayor de ser víctimas de abuso
decimoquinto
sexual
sin
Federal, (CPF) establece los tipos
discapacidad (Hughes et al., 2012).
penales que protegen la libertad y el
Sus condiciones, la falta de educación
desarrollo
sexual
la
personas y en algunos de ellos, se
ausencia de barreras comunicativas
alude específicamente a la protección
contribuyen
de menores de edad e incapaces.
que
las
adecuada,
a
que
personas
así
no
como
puedan
del
Código
psicosexual
Penal
de
las
93
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
reconocer ni denunciar situaciones de
DESAFIOS JURIDICOS 2025
el enfoque de proporcionar apoyos
�tipos
penales
se
circunstancias que impiden que el
encuentra el abuso sexual, regulado
pasivo
por el artículo 261, que establece: “A
comprender el significado del acto y,
quien cometa el delito de abuso sexual
por ende, para auto determinarse en el
en una persona menor de dieciocho
terreno de lo sexual, de manera que
años o en una persona que no tenga
se busca evitar el abuso y explotación
la
de
capacidad
de
comprender
el
tenga
personas
capacidad
que,
debido
para
a
su
significado del hecho, incluso con su
condición, no pueden defenderse
consentimiento, o que por cualquier
adecuadamente.
causa no pueda resistirlo o sea
Muñoz Conde y García Arán en estos
forzada a llevarlo a cabo en sí misma
casos se pretende evitar que la
o en otra persona, se le impondrá una
persona sea utilizada como objeto
pena de seis a trece años de prisión y
sexual por terceros que, abusando de
hasta quinientos días multa”.
su situación, busquen satisfacer sus
Como
señalan
deseos sexuales (2004:207).
También
se
tipifica
la
violación
equiparada, definida en la segunda
Los bienes jurídicos protegidos por los
fracción del artículo 265, como la
delitos sexuales en el Código Penal
conducta de: “Realizar cópula con una
Federal (CPF), son la libertad y el
persona que no tenga la capacidad de
normal desarrollo psicosexual. La
comprender el significado del hecho o
libertad
que, por cualquier causa, no pueda
persona afectada tenga la capacidad
resistirlo, sin emplear violencia real”.
de decidir libremente sobre su vida
sexual
requiere
que
la
sexual y ser plenamente consciente
La protección que existe respecto a
ambos tipos penales se centra en el
abuso que se ejerce sobre la víctima
quien no tiene la capacidad necesaria
para comprender el significado un
hecho de naturaleza sexual. De esta
forma,
se
aprovechamiento
sanciona
el
de
las
de ello. Por ello, en los casos en que
la persona no tiene capacidad para
auto determinarse en materia sexual,
es más adecuado utilizar el término
"indemnidad sexual", refiriéndose a la
protección frente a cualquier tipo de
agresión o influencia que pueda dañar
el desarrollo sexual sano y normal de
94
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
estos
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Entre
�Luzón
Peña,
(2012)
los
para consentir de manera libre y
requisitos del consentimiento son: “1.
voluntaria está comprometida.
Titularidad plena del bien jurídico en
cuya lesión a afectación se consiente;
El
consentimiento
en
materia penal.
2. Capacidad de comprensión y
capacidad de obrar, 3. Conocimiento y
El consentimiento en materia penal es
un concepto fundamental, que se
refiere a la manifestación de la
voluntad libre y consciente de una
persona para participar en un acto
que, de otro modo, podría constituir un
voluntad, con ausencia de vicios, sin
que medie error, coacción o engaño,
4. Manifestación externa, expresa o
tácita, 5. Consentimiento anterior a la
realización del hecho durante su
ejecución”.
delito, de tal suerte que su presencia
De
puede dar lugar a que el hecho pueda
anterioridad, para determinar si una
no ser considerado típico o en su caso
persona con discapacidad intelectual
antijurídico.
realizó un acto de naturaleza sexual
Según
Bacigalupo
la
falta
de
consentimiento en todos los casos
excluye la acción típica. (1999, p. 291)
siguen esta misma tendencia autores
como Bustos y Gómez Benitez. Mir
Puig por su parte, establece que todo
depende
“si
la
conformidad
del
afectado impide ya la lesión imputable
del bien jurídico o sólo la permite, ya
que en el primer caso excluiría el tipo,
mientras que en el segundo sólo
constituiría una causa de justificación”
(2006, p.512).
acuerdo a
lo
expuesto
con
en ejercicio de sus derechos o en su
caso si fue víctima de un delito sexual,
es
preciso
dilucidar
consentimiento
o
no
si
existió
para
la
realización del acto, lo que se aborda
desde distintas perspectivas en los
modelos
médico
y
social
de
discapacidad, de tal suerte que es
importante analizar la forma en que
dicha evaluación se realiza desde
ambos enfoques.
El consentimiento sexual
en el modelo médico.
95
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Para
DESAFIOS JURIDICOS 2025
una persona, dado que su capacidad
�limitaciones cognitivas de la persona,
por lo cual es fundamental contar con
valorando
en
una evaluación clínica para interpretar
términos de diagnóstico clínico sin
correctamente los resultados de este
considerar el contexto social y los
tipo de pruebas. (DSM-5 p. 37).
su
discapacidad
apoyos necesarios que podrían haber
permitido
que
una
persona
con
discapacidad intelectual ejerció su
derecho al consentimiento de manera
Consecuentemente,
bajo
este
modelo, la capacidad para otorgar
consentimiento
sexual
se
evalúa
principalmente en función de las
adecuada.
capacidades cognitivas e intelectuales
Bajo este enfoque, se parte de la idea
de la persona, para comprender la
que
intelectual
naturaleza de sus actos, sus riesgos y
representa per se una incapacidad
consecuencias (Oliver, 1990). Ello
inherente para que la persona pueda
significa que las decisiones acerca de
otorgar su consentimiento, ya que no
la vida sexual de las personas con
se tiene la capacidad para entender la
discapacidad
complejidad del acto sexual o para
exclusivamente en base a lo que
prever sus consecuencias legales y
establecen los profesionales médicos,
sociales (Bach & Kerzner, 2010).
lo
la
discapacidad
que
serían
puede
derivar
sobreprotección
Los peritos tienden a priorizar las
evaluaciones
psicológicas
psiquiátricas
que
subrayan
y
las
carencias mentales de la persona para
determinar si podía o no consentir.
Cabe destacar que la medición del
cociente intelectual, si bien puede
establecer
una
estimación
asumidas
legal
en
una
que
no
necesariamente respeta la dignidad y
libertad
de
discapacidad,
la
al
persona
no
con
considerarse
además factores externos, tales como
el entorno social o las relaciones de
apoyo con que contaba la persona al
momento de los hechos.
del
funcionamiento cognitivo, puede no
Una de las mayores problemáticas de
ser
lo
suficiente
para
evaluar
el
razonamiento en situaciones de la
anterior,
es
la
tendencia
a
generalizar las discapacidades, sin
96
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
vida real ni las habilidades prácticas,
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Este modelo tiende a centrarse en las
�cuenta
diferencias
Desde este enfoque, la capacidad
individuales. De esta manera, una
para otorgar el consentimiento sexual
persona con discapacidad intelectual
no se limita en exclusiva a la
leve puede tener la capacidad de
evaluación de los déficits cognitivos de
comprender el consentimiento sexual,
la persona, sino que se analiza dentro
pero
de un marco más amplio de derechos
bajo
las
una
estrictamente
evaluación
médica,
podría
ser
humanos y de eliminación de barreras
considerada incapaz, lo que implica
sociales (Oliver, 1996), en lo que
una negación de su autonomía sexual
coincide Stein, al afirmar que el
(Harris, 2016).
derecho a la autonomía sexual, no
puede depender exclusivamente de
Un ejemplo de un caso sustentado en
el modelo médico es People v.
Thompson, en el que un tribunal
estadounidense
encontró
que
la
una evaluación médica sobre la
competencia
cognitiva
sino
que
también debe comprender un enfoque
social (2007).
víctima, una mujer con discapacidad
intelectual moderada, no podía otorgar
De esta forma, el enfoque social
consentimiento debido a su falta de
reconoce
comprensión del acto sexual. El
discapacidad intelectual pudo ser
tribunal se centró en la condición
capaz de consentir si contó con los
médica de la víctima y, basándose en
apoyos adecuados y si se eliminaron
la evaluación de los expertos médicos,
las barreras sociales que limitaban su
concluyó
capacidad
que
ella
no
podía
que
para
una
persona
tomar
con
decisiones
comprender las implicaciones de la
informadas. En este sentido Goodley,
relación
tanto,
refiere que el consentimiento sexual
era
de una persona con discapacidad
sexual
cualquier
y,
por
contacto
considerado
lo
sexual
violación
(Thompson,
2004).
intelectual,
desde
la
perspectiva
social, se evalúa no desde sus
deficiencias cognitivas, sino a partir de
El consentimiento en el
la capacidad que tuvo para ejercer
modelo social.
derechos y los apoyos con los que
contó
para
asumir
decisiones
97
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
en
DESAFIOS JURIDICOS 2025
tener
�su
sexualidad
(2017).
de otorgar su consenso, ya que como
lo mencionan Arstein-Kerslake y Flynn
las pruebas neuropsicológicas ayudan
Por lo tanto, bajo este enfoque, no se
debe asumir de manera automática la
invalidez del consentimiento de una
persona con discapacidad intelectual,
sino que éste debe ser examinado en
función
de
sus
condiciones
a identificar el nivel de comprensión
abstracta y el grado de autonomía, lo
cual es crucial en principio para
evaluar si la persona pudo haber
otorgado un consentimiento informado
o no (2016).
particulares y sociales, con énfasis en
la educación sexual adaptada, de
Por
manera que si accedió a ella es más
referencia el DSM-5 respecto a las
probable que haya podido comprender
personas con discapacidad intelectual
el acto sexual y en cambio, si fue
moderada,
privada de esta información o fue
intelectual entre 35 y 55 – en el
sobreprotegida,
aspecto social tendrán una capacidad
pudieron
existir
ejemplo,
-
con
un
cociente
de
para consentir. Como ha establecido
evidente a la familia y a los amigos, y
la
(STS
el individuo puede tener amistades
542,2007) no se exige un profundo
satisfactorias a lo largo de la vida y, en
conocimiento sobre sexualidad, sino
ocasiones, relaciones sentimentales
de un conocimiento básico, lo que se
en la vida adulta” (p.35).
ha
denominado
española,
“madurez
“vinculada
como
barreras que limitaron su capacidad
jurisprudencia
relación
tomando
de
forma
sexual
Entonces, a diferencia del modelo
básica”.
médico, en el modelo social, la
Ello no significa de forma alguna que
capacidad para consentir, se realizará
la
en
evaluación
psicológica
o
función
de
la
comprensión
psiquiátrica carezca de sentido en
individual y el contexto específico
este modelo. Significa más bien el
propio en el que la persona se
punto de partida para determinar en
desenvolvía, por eso es necesario:
conjunción con otros elementos si la
“analizar
persona estuvo o no en condiciones
información adecuada, si tuvo tiempo
si
tuvo
acceso
a
la
98
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
sobre
DESAFIOS JURIDICOS 2025
informadas
�apoyo emocional y comunicacional
o abuso de poder” (p. 85).
que tuvo”. (Arstein-Kerslake y Flynn,
Siguiendo esta línea de pensamiento,
2017).
algunos autores (Carney et al., 2011)
Para determinar entonces si una
establecen que el consentimiento en
persona con discapacidad psíquica
este tipo de casos se efectuará en
otorgó un consentimiento libre, es
cada caso particular y requiere un
fundamental que cualquier contacto
análisis minucioso, ya que solo puede
sexual surja de su propia decisión y
considerarse libre si la persona no
autonomía.
solo
En
consecuencia,
el
comprende
lo
que
está
consentimiento no debe ser valorado
ocurriendo, sino que también tiene la
de manera rígida o estándar, sino
opción de rechazar la actividad sexual
adaptado
sin
a
las
necesidades
temor
a
represalias
o
específicas de la persona. Según
consecuencias negativas. Por estas
Shakespeare, no solo depende del
razones,
es
entendimiento intelectual de los actos
posibles
dinámicas
sexuales,
coerción,
sino
también
de
la
necesario
tanto
de
identificar
poder
implícitas
o
como
capacidad de la persona para tomar
explícitas (Eastgate et al., 2011). La
una decisión libre, sin coerción y con
coerción
el acceso a la información necesaria,
amenazas o violencia física, sino
en
la
también manipulación emocional o
jurisprudencia española (STS, 2022)
presión psicológica. En estos casos, el
al establecer que no se considerará
consentimiento no sería válido, ya que
que existe consentimiento si este
no se habría tomado en condiciones
resulta de una influencia o presión
de libertad.
lo
que
ha
coincidido
puede
no
solo
incluir
abusiva por parte de otra persona
(2014), lo que Díez Ripollés (2018),
señala en el sentido de que el
consentimiento en estos casos implica
la “aceptación libre de participar en el
Un caso en el que el modelo social fue
aplicado se contiene en la STS
2501/2022 de 15 de junio (STS;
2022b). Se trata del caso de una
mujer, cuya capacidad cognitiva no
99
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
acto sexual, sin coacción, intimidación
DESAFIOS JURIDICOS 2025
necesario para asumir decisiones y el
�contaba con una edad mental de 6
que, aunque la mujer tenía una
años y medio y tenía una discapacidad
discapacidad,
psíquica del 71%, así como un retraso
adecuadamente su capacidad para
mental de ligero a moderado, pero
consentir de manera autónoma. El
podía
de
tribunal criticó la falta de medidas de
capacidades, para atender a su padre,
apoyo que podrían haber permitido a
salir sola y decidir incluso si quería
la mujer expresar su consentimiento o
mantener relaciones sexuales. La
negarse, y sugirió que la discapacidad
Sala estimó que la mujer contaba con
por sí sola no podía ser utilizada como
suficiente información en el ámbito de
una
lo sexual, que era conocedora de los
invalidar su consentimiento (I.G. v.
riesgos potenciales de la actividad
Moldavia, 2011).
desarrollar
otro
tipo
no
justificación
se
evaluó
automática
para
sexual, así como tenía capacidad para
rechazar
una
relación
sexual
¿Qué tipo de prueba se
propuesta. Aunado a ello, el imputado
debe aportar en el modelo
no se aprovechó de una situación de
social?
vulnerabilidad de la mujer, habiendo
surgido la relación en virtud del trabajo
que desempeñaba, por lo que se
concluyó que se trató se relaciones
sexuales
consentidas
y
que
no
estuvieron despojadas ni de respeto
por su significación ni de respeto del
acusado por la voluntad de la mujer.
De acuerdo a lo antes precisado, la
evaluación neuropsicológica es uno
de los exámenes más importantes
para
determinar
el
nivel
de
funcionamiento intelectual y cognitivo
de una persona con discapacidad
intelectual. Esta prueba evalúa el
cociente intelectual, así como las
También existe un fallo del Tribunal
funciones ejecutivas, la memoria, la
Europeo de Derechos Humanos en
comprensión verbal, y la capacidad de
I.G. v. Moldavia (2011). En este caso,
tomar decisiones autónomas.
el tribunal evaluó si una mujer con
discapacidad intelectual había sido
violada o si había consentido la
Las
evaluaciones
psiquiátricas
psicológicas
también
sirven
y
para
100
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
relación sexual. El tribunal concluyó
DESAFIOS JURIDICOS 2025
coincide con la adaptativa, ya que
�con
Además de los exámenes periciales,
la
otro tipo de elementos de prueba
estabilidad emocional y mental para
pueden ilustrar al juez acerca de si
consentir en actos sexuales. Estas
una
evaluaciones
intelectual otorgó su consentimiento o
discapacidad
una
persona
intelectual
analizan
emocional,
la
tiene
el
estado
capacidad
comprender
las
de
relaciones
persona
fue
víctima
con
de
discapacidad
un
delito.
Los
testimonios de personas cercanas,
interpersonales, y la posibilidad de
como
manipulación o coacción. Un perito
profesionales de la salud pueden
psiquiátrico también puede evaluar si
proporcionar
existen
que
sobre el nivel de funcionamiento diario
puedan afectar la capacidad de la
de la persona con discapacidad
persona para comprender la situación,
intelectual e ilustrarían al juzgador
como la depresión, la ansiedad, o el
acerca de la capacidad de la persona
trastorno del desarrollo.
para
trastornos
asociados
familiares,
cuidadores
información
comprender
y
valiosa
situaciones
complejas, así como sobre su nivel de
Otra
prueba
evaluación
importante
del
es
la
independencia emocional y social.
comportamiento
adaptativo, que mide cómo la persona
También
maneja situaciones de la vida diaria,
información de las personas cercanas
incluidas las habilidades sociales, la
a
comunicación, y la independencia
intelectual, que en su caso pueden
personal. Estos exámenes permiten a
ofrecer información sobre eventuales
los peritos determinar si la persona
cambios de comportamiento de la
tiene
persona después del suceso, lo que
el
necesario
nivel
para
de
independencia
tomar
decisiones
la
establecer
periciales.
reconocer
con
allegarse
discapacidad
puede complementar la información
obtenida
o
importante
persona
sobre su vida sexual y si puede
límites
es
a
través
de
pruebas
situaciones de abuso (Schalock et al.,
2002).
Los registros médicos y psicológicos
previos también pueden ser una
fuente adecuada para asumir una
101
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
si
DESAFIOS JURIDICOS 2025
determinar
�pondría en evidencia el nivel de
ejercicio legítimo de sus derechos
discapacidad
sexuales puede ser, en ocasiones,
intelectual
de
la
persona, sus capacidades cognitivas y
muy difusa.
su estado emocional y pueden revelar
Uno de los aspectos clave para asumir
tratamientos anteriores que puedan
si estamos en presencia de uno u otro
haber influido en la capacidad de la
supuesto, lo constituye el alejamiento
persona para tomar decisiones, como
del modelo médico de discapacidad,
la administración de medicamentos
que
psicotrópicos
discapacidad intelectual representa
o
tratamientos
parte
de
la
idea
que
la
per se una incapacidad inherente para
psiquiátricos intensivos.
que la persona pueda otorgar su
El análisis del contexto de la relación
entre la persona con discapacidad
intelectual y la persona a quien se le
atribuye
importante
existencia
el
suceso
también
es
establecer
la
consentimiento
fue
para
del
otorgado. Se puede determinar así la
dinámica de poder en la relación, el
grado de dependencia de la persona
con discapacidad intelectual respecto
al agresor, y la posibilidad de coacción
o manipulación.
consentimiento, ya que no está en
condiciones
de
entender
la
complejidad del acto sexual o para
prever sus consecuencias legales y
sociales.
De
esta
forma,
es
indispensable analizar este tipo de
casos bajo el prisma del modelo social
que no se limita en exclusiva a la
evaluación de los déficits cognitivos de
la persona, sino que analiza el tema
dentro de un marco de derechos
humanos y de eliminación de barreras
sociales.
Conclusiones
Desde esta perspectiva social, es de
destacarse que no siempre que una
Los delitos sexuales cometidos contra
personas con discapacidad intelectual
buscan protegerlas del abuso y la
explotación. No obstante, la frontera
víctima tiene la calidad de persona con
discapacidad
intelectual
puede
hablarse de falta o invalidez del
consentimiento, sino que es preciso
102
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
entre una conducta delictiva y el
DESAFIOS JURIDICOS 2025
decisión sobre el particular. Eso
�particular,
discapacidad
para
determinar
en
su
primer
capacidad
lugar
intelectual
se
de
desenvolvía, si estaba en condiciones
autodeterminación y de esta forma
de establecer límites o identificar
analizar si prestó su consentimiento, si
situaciones de abuso, la información o
el mismo fue libre de toda coacción o
educación que contaba en materia
manipulación.
sexual, para evaluar las barreras
sociales o la falta de apoyo pudieron
Con independencia de lo anterior, es
preciso determinar en cada caso
específico
el
contexto
haber influido en su capacidad para
consentir.
específico
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�IMPLICANCIAS DE LAS CLÁUSULAS
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JURÍDICA Y EL CLIMA DE
INVERSIÓN EN MÉXICO: UN
ANÁLISIS CRÍTICO
IMPLICATIONS OF EXORBITANT
CLAUSES ON LEGAL STABILITY AND
THE INVESTMENT CLIMATE IN
MEXICO: A CRITICAL ANALYSIS
Edwin Stevan Rojas Guillén
Universidad Autónoma de Nuevo León
https://orcid.org/0000-0002-1973-4288
esrg87@gmail.com
Alessandro Rezende Da Silva
Universidad Federal de Goias
https://orcid.org/0000-0003-3713-7302
alessandro-ligadf@gmail.com
Resumen: Las cláusulas exorbitantes en los contratos administrativos y su impacto legal se analizan
en relación con la inversión extranjera directa y su influencia en la economía. Estas cláusulas
permiten a la Administración Pública modificar unilateralmente los contratos por razones de interés
público, amparadas en el Ius Variandi, lo que puede afectar la autonomía contractual y la seguridad
jurídica. Se subraya la importancia de una estructura legal estable y predecible para fomentar la
inversión extranjera y proteger los derechos de los inversionistas. Las propuestas de reforma legal
en México, que buscan incluir cláusulas exorbitantes en contratos públicos, podrían desalentar las
inversiones al crear incertidumbre legal y costos adicionales. La implementación de estas cláusulas
puede aumentar el riesgo percibido y los costos legales, llevando a los inversionistas a buscar
oportunidades contractuales más estables y equitativas en otros lugares.
Como citar:
14
Rojas, E. (2025) Implicancias de las cláusulas exorbitantes en la estabilidad jurídica y el clima de
inversión en México: un análisis crítico. Revista Desafíos Jurídicos, 5(9). https://doi.org/
10.29105/dj5.9-165
�Abstract: Exorbitant clauses in government contracts and their legal impact are analyzed in relation
to foreign direct investment and its influence on the economy. These clauses allow the Public
Administration to unilaterally modify contracts for reasons of public interest, protected by the Ius
Variandi, which may affect contractual autonomy and legal certainty.
The importance of a stable and predictable legal structure to encourage foreign investment and
protect investors' rights is underlined. Proposals for legal reform in Mexico, which seek to include
exorbitant clauses in public contracts, could discourage investments by creating legal uncertainty and
additional costs. The implementation of these clauses may increase perceived risk and legal costs,
leading investors to seek more stable and equitable contractual opportunities elsewhere.
Keywords: Public administration, administrative reform, contract law, foreign investment,
international economic relations.
Introducción
En la presente se desarrolla, una
de las interacciones entre el sector
aproximación en la definición de
público y privado.
contratos
de
inversión
extranjera
directa, haciendo referencia a la
importancia
de
los
inversión,
a
normativo
interno
contratos
través
del
que
de
sistema
adopta
y
extiende un país receptor brindando
seguridad jurídica a las empresas
extranjeras; así como, la complejidad
de los contratos administrativos y la
importancia
de
las
relaciones
comerciales internacionales a través
De igual forma, la implicancia del Ius
Variandi
en
los
Contratos
Administrativos, con la finalidad de
explicar la facultad que posee la
Administración Pública modificando
de forma unilateral los contratos, la
falta de compatibilidad con el principio
pacta sunt servanda y afectación a
una relación compatible entre las
partes contraviniendo la seguridad
jurídica en materia de inversión.
108
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
extranjera, relaciones económicas internacionales.
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Palabras Clave: Administración pública, reforma administrativa, derecho de los contratos, inversión
�en la Administración Pública a través
Balance of payments manual en el
de un enfoque crítico, comprendido en
párrafo
una postura de supremacía jurídica en
extranjera directa de la siguiente
la relación contractual, siendo la
manera:
Administración Pública a través del
(…) es el objetivo de una entidad
apoyo del legislador poder ejercer su
residente en una economía que busca
autoridad unilateral.
adquirir un interés sostenido en una
359
(FMI)
a
define
través
la
del
inversión
empresa residente en otra economía.
También, las cláusulas exorbitantes y
sus
efectos
sobre
el
clima
de
inversiones, radica en la aplicación de
un régimen jurídico sustancialmente
distinto al derecho común que preside
la contratación entre los particulares.
Por consiguiente, se busca detallar el
análisis de los efectos de una reforma
en México que, busque revertir las
decisiones contractuales entre las
partes, con la finalidad de invalidar
actos administrativos que puedan ser
considerados como actos ilegales y
La entidad residente, conocida como
el inversor directo, establece así una
relación a largo plazo con la empresa,
ejerciendo una influencia significativa
en su gestión. La inversión directa
abarca no solo la transacción inicial
que establece esta relación, sino
también
todas
las
transacciones
posteriores que establece la relación
entre el inversor y la empresa, así
como con otras empresas afiliadas,
tanto
constituidas
como
no
incorporadas (pág. 86).
que la autoridad administrativa podrá
anular dichos actos contractuales de
En el mismo hilo conductor, la Agencia
manera unilateral.
Multilateral de Garantías para la
Inversión (MIGA), como parte del
Una aproximación en la definición
de
contratos
de
inversión
extranjera directa
En el presente referente a la inversión
Banco Mundial su misión es promover
la
inversión
definiendo
la
extranjera
inversión
directa,
extranjera
directa de la siguiente manera:
extranjera directa, el Fondo Monetario
109
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Internacional
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Asimismo, las cláusulas exorbitantes
�hace referencia a la adquisición de
geográfica,
intereses a largo plazo en una
proveedores
empresa que opera en un país distinto
compradores para proporcionar la
al del inversor. El objetivo del inversor
infraestructura
en este contexto es obtener una
satisfacer los requerimientos de los
participación influyente en la gestión
inversores (2015, pág. 34).
y
colocar
cerca
a
los
de
necesaria,
los
y
así
de dicha empresa foránea, citado en
(Enrique Ramírez & Florez, 2006, pág.
De lo expuesto se comprende que, la
inversión extranjera directa puede
5).
tener un impacto positivo en el
De esa manera, según Tadeusz
desarrollo
económico
Galeza y James Chan tienen un
empleo, transferir tecnología, mejorar
enfoque sobre la inversión directa
la
basada en las economías avanzadas
crecimiento. No obstante, plantea
de la siguiente forma:
desafíos en términos de soberanía
infraestructura
y
al
generar
promover
el
económica y gestión de recursos del
Las economías avanzadas atraen
inversión directa debido a sus políticas
estables, mano de obra calificada y
amplios mercados. A las economías
en desarrollo les interesa más la
país receptor. Por ello, la regulación y
supervisión de esta inversión son
cruciales en el ámbito de las políticas
económicas
y
comerciales
internacionales.
inversión, que trae nuevas unidades
productivas y puestos de trabajo. Los
Asimismo, el contrato de inversión
gobiernos
extranjera
suelen
crear
zonas
directa,
según
Alexis
económicas especiales, proveer el
Aguilar Domínguez propone en su
predio
tesis:
para
la
construcción
de
“El
contrato
de
inversión
instalaciones, y ofrecer generosos
extranjera directa en México”, la
incentivos impositivos o subsidios
siguiente definición: Es un contrato por
para atraer capital. Si se las diseña
medio del cual una de las partes
correctamente,
llamado inversionista, se obliga a
esas
zonas
económicas permiten a las industrias
transferir
aportes
de
capital
110
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
concentrarse en una misma área
DESAFIOS JURIDICOS 2025
La inversión extranjera directa (IED)
�quien está obligado a resguardar los
y
derechos otorgados al inversionista
nacionales, se requiere diversificar no
por el tiempo señalado en el contrato
solo el tipo de empresas que se
(2012, pág. 105).
establezcan, sino los vínculos con
De lo expuesto se comprende que,
otros países, por ejemplo, el que ha
son
surgido con China (Ferrer, 2024).
acuerdos legales
entre
una
se
incentiven
los
proyectos
entidad extranjera y otra entidad
receptora
de
la
inversión,
estableciendo los términos para llevar
a cabo la inversión. Estos contratos
proporcionan claridad y seguridad
jurídica a ambas partes, facilitando
transacciones
internacionales.
La
variación en la naturaleza y detalles de
los contratos depende de las leyes del
país receptor y las negociaciones
entre las partes. Este marco legal es
esencial para promover la inversión
extranjera
y
las
relaciones
comerciales internacionales.
México volvió a colocarse entre los 25
países favoritos para la inversión
extranjera directa (IED), de acuerdo
con la firma Kearney y, dentro de
América Latina, es el segundo más
atractivo para estos fines, solo detrás
de Brasil.
De lo expuesto se comprende que, es
necesario enfatizar la importancia de
los contratos de inversión extranjera
directa, porque busca reordenar la
política de un país en su actividad
empresarial, a través del sistema
normativo interno del país receptor
que brinda seguridad jurídica a las
empresas extranjeras, así como el
respeto
a
internacionales
inversión
los
convenios
para
impulsar
extranjera
la
fomentando
nuevas oportunidades económicas.
En consecuencia, es imperativo que
todos
los
Estados
respeten
los
tratados internacionales con el fin de
mitigar la percepción de riesgo legal y
proporcionar un entorno de seguridad
jurídica. Para lograr esto, los Estados
receptores deben reorientar su marco
regulatorio interno con el objetivo de
Los expertos en economía precisan
generar oportunidades económicas y
que, con el fin de que México siga
fomentar
la
inversión
extranjera,
111
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
atrayendo mayor inversión extranjera
DESAFIOS JURIDICOS 2025
provenientes del extranjero a México,
�la
iniciativa
Estado para modificar un contrato
empresarial privada y el crecimiento
comprendido como un pilar elemental
económico en general.
dentro de la teoría jurídica del contrato
administrativo, de esa manera, el
Implicaciones del ius variandi en
los contratos administrativos
Referente
a
administrativos,
los
su
contratos
haciendo
énfasis
como uno de los principales privilegios
de
la
administración
Consejo de Estado Francés hace de
pública
al
momento de contratar, el Dr. Jaime
reconocimiento
facultativa
por
dicha
parte
acción
de
la
administración pública, como una
forma
de
expresa,
previsión
citado
contractual
en
(Céspedes
Zavaleta, 2006, pág. 209).
Rodríguez Arana expone que son: Las
El término "potestas variandi" o "ius
funciones de dirección, inspección y
variandi"
control de obras, la facultad unilateral
discrecional
de
ostenta la Administración en virtud de
interpretación
contractual,
la
se
refiere
de
al
poder
modificación
que
potestad de modificar el contrato por
la
razones de interés público (conocida
Ordenamiento
como "potestad variandi"), la autoridad
prerrogativa de la Administración se
para suspender las obras por motivos
limita al derecho que tiene de alterar,
de interés general, la restricción en la
fundamentado en razones de interés
aplicación
por
público, el objeto o las condiciones del
el
contrato, citado en (Rodríguez Arana,
de
incumplimiento
régimen
excepciones
administrativo,
especial
de
mora
autorización
conferida
por
Jurídico.
el
Esta
2006, pág. 7).
administrativa, la facultad de resolver
unilateralmente
principio
de
el
contrato
ejecutividad
y
de
el
De lo expuesto se comprende que,
los
dicha facultad de poder realizar una
acuerdos (2006, pág. 5).
modificación unilateral de enfoque
autoritario
que
no
puede
ser
En ese mismo hilo conductor referente
practicada, siempre y cuando exista
al término potestas variandi expresa lo
una relación compatible entre la
siguiente: la autoridad que posee el
acción unilateral modificatoria y el
112
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
así
DESAFIOS JURIDICOS 2025
impulsando
�contratos. Este tipo de equilibrio,
144).
habilita a la administración lograr
De lo expuesto se comprende que, en
establecer
el ejercicio autoritario de modificar un
modificaciones
en
los
contratos con la finalidad de cumplir lo
contrato,
el
principio
pacta
sunt
pretendido.
servanda no permite dicho ejercicio,
siempre y cuando su aplicación se
Además, dichas modificaciones serán
legítimas y justificadas cuando sean
objetivamente
necesarias,
independencia
del
seleccionado
bajo
con
contratista
condiciones
normales, y siempre que no se elimine
el riesgo y ventura inherente a la
encuentre dentro del principio de
juridicidad; asimismo, no se admiten
alteraciones contractuales válidas por
parte de los órganos estatales sin
sujeción
a
las
formalidades
o
acudiendo a potestades implícitas que
contravengan la seguridad jurídica.
actividad empresarial.
En consecuencia, el Ius variandi
Asimismo, referente a la potestad de
modificación unilateral del contrato,
Juan
Alfonso
Santamaría
Pastor,
explica que: el Ius variandi se ha
caracterizado
como
el
en
nuestro
rasgo
excelencia
entorno
diferenciador por
de
los
contratos
administrativos. Se le ha atribuido, de
manera indisimulada y razonable, el
estatus de ser la señal de identidad
más
relevante
y
primordial
que
contrasta con los contratos de derecho
privado.
Más
considerado
aún,
como
se
un
le
ha
atributo
inherente e indiscutible de estos
permite a la administración pública
modificar unilateralmente contratos,
desafiando el principio pacta sunt
servanda
que
limita
unilaterales.
Estas
exorbitantes
pueden
cambios
cláusulas
generar
incertidumbre normativa, afectando
las inversiones extranjeras al crear un
entorno
legal
desequilibrado.
estatal
puede
interpretar
y
impredecible
La
y
administración
crear,
modificar,
extinguir
relaciones
jurídicas sin intervención judicial, lo
que afecta la naturaleza y propósito de
los contratos, así como la percepción
del entorno legal y comercial del país.
113
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
contratos administrativos (2021, pág.
DESAFIOS JURIDICOS 2025
principio de inalterabilidad de los
�en
la
administración pública: un enfoque
crítico
excepcional, esta disposición legal en
contratos
estatales
otorga
prerrogativas que favorecen el interés
público
modificación
resolución
contractual.
y
Estas
facultades exorbitantes respecto al
También conocida como cláusula
los
interpretación,
general
sobre
el
interés
Derecho
Privado
derivan
de
cláusulas específicas que incorporan
los
contratos
confiriendo
a
administrativos,
la
entidad
estatal
potestades extraordinarias en aras de
salvaguardar
particular.
se
el
interés
público
subyacente. Asimismo, para Roberto
La
cláusula
contratación
exorbitante
en
administrativa
la
incluye
explica
Dromi
cláusulas
que:
son
(…)
estas
derogatorias
del
disposiciones que van más allá del
Derecho común, inadmisibles en los
ámbito
Privado,
contratos privados porque rompen el
reflejando un régimen jurídico especial
principio esencial de la igualdad y de
de
la libertad contractual (2009, pág.
del
derecho
Derecho
público
disposiciones son
(…).
Estas
atípicas en el
463).
derecho privado, pero otorgan a la
Administración Pública la autoridad
para
ejercer
ciertos
controles
excepcionales sobre el contrato, como
modificar sus términos, rescindirlo,
emitir directrices a la otra parte,
imponer sanciones, o liberarse de
responsabilidad por retrasos en los
pagos (Ortuño Samaniego, 2014, pág.
40).
De lo expuesto se comprende que, las
cláusulas exorbitantes permiten a la
administración
control
pública
excepcional
ejercer
un
sobre
el
contratista, aunque circunscrito a la
juridicidad
de
su
actividad
administrativa reglada y discrecional.
Los
contratos
administrativos
se
caracterizan por su finalidad de interés
público, su sujeción al derecho público
De lo expuesto se comprende que, la
y la incorporación de cláusulas que
administración pública goza de una
subordinan jurídicamente a la parte
posición de supremacía jurídica y
114
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
exorbitantes
DESAFIOS JURIDICOS 2025
prerrogativas singulares en cuanto a la
Cláusulas
�pública contratante.
del principio de autonomía de la
La relación inescindible que tiene el
voluntad que debe regir de forma
negocio jurídico con la autonomía
preeminente en el ámbito contractual.
privada, la manifiesta Ghersi: El
Sin embargo, referente a la cláusula
negocio jurídico es el instrumento de
exorbitante:
la autonomía privada, propuesto por la
ley y a disposición de los particulares,
a fin de que puedan servirse de él, no
para invadir la esfera ajena, sino para
ordenar la propia, en las relaciones
recíprocas, citado en (Osorio Moreno,
No encuadran dentro del concepto de
cláusula,
corresponden
a
a
un
que
no
producto
de
creación voluntaria de las partes de un
contrato, sino que, por el contrario,
son
2013, pág. 98).
debido
mandatos
previamente
imperativos
definidos
el
materializan
el
De lo expuesto se comprende que,
legislador,
ostenta trascendencia jurídica tanto en
principio
el ámbito privado como público, al
nugatorio el principio de la autonomía
permitir a las partes contratantes
de la voluntad, dentro del contenido
definir de manera primigenia el marco
del negocio jurídico público (Osorio
normativo
Moreno, 2013, pág. 106).
que
regirá la
relación
contractual y determinará los efectos
jurídicos de la regulación de los
intereses plasmados en el naciente
acto jurídico, todo ello basado en el
principio de la autonomía de la
voluntad.
que
por
de
legalidad
y
hacen
De lo expuesto se comprende que, las
denominadas
cláusulas
excepcionales o exorbitantes no son
producto de la autonomía de la
voluntad de las partes contratantes,
como sería lo propio de una cláusula
De esa manera, se considera que las
contractual. Por el contrario, son
cláusulas
deben
mandatos imperativos impuestos ex
obedecer de manera ineludible a la
lege (según la ley o por disposición de
genuina voluntad negocial de quienes
la ley) por el legislador en favor de la
concurren
Administración
contractuales
a
la
celebración
del
Pública,
generando
115
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
contrato, como expresión ineludible
DESAFIOS JURIDICOS 2025
contratada respecto a la entidad
�el
ente
contratante
estatal
frente
particular,
quien
al
no
Cláusulas
exorbitantes:
efectos
sobre el clima de inversiones
interviene en su configuración.
Desde un aspecto jurídico el contrato
Estas
cláusulas
singulares,
de
acatamiento inevitable, materializan el
administrativo, para Jorge Fernández
Ruíz es:
principio de legalidad, primando sobre
la
autonomía
de
la
voluntad
y
(…)
es
un
acto
jurídico
con
desnaturalizando el carácter negocial
características particulares que lo
propio de los contratos al constituir
sitúan, junto con el acto administrativo
preceptos
unilateral, dentro del ámbito amplio de
predefinidos
e
inmodificables por las partes.
los actos administrativos. Este tipo de
acto es realizado por la administración
En
consecuencia,
exorbitantes,
las
respaldadas
cláusulas
por
el
legislador a favor de la Administración
pública, generan desequilibrio entre
pública en el ejercicio de su función
administrativa con el propósito de
generar efectos jurídicos (2016, pág.
169).
las partes al otorgar supremacía al
Estado sobre los particulares. Estas
En ese mismo hilo conductor, el autor
cláusulas no son convencionales y
hace referencia sobre el régimen
privilegian la autonomía de la voluntad
exorbitante del derecho privado, que:
estatal,
carácter
Constituye otro elemento fundamental
negociado de los contratos. Esto
del contrato administrativo el régimen
puede aumentar la percepción de
jurídico excepcional en relación con el
riesgo político y jurídico para los
derecho privado al que está sujeto,
inversionistas
quienes
dado que la naturaleza misma de este
podrían enfrentar modificaciones o
tipo de contrato deriva de su régimen
interpretaciones
contractuales
legal que va más allá de las normas
distintas en jurisdicciones diferentes a
habituales, al generar derechos y
su país de origen.
obligaciones que son inusuales e
alterando
el
extranjeros,
incluso inadmisibles en el contexto del
116
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
para
DESAFIOS JURIDICOS 2025
una posición jurídica de supremacía
�capacidad de modificar el contrato,
de actos administrativos considerados
ejecutarlo
contrarios
directamente
e
incluso
al
interés
efectuados
por parte de la administración pública
reincorporación
contratante (2016, pág. 172).
exorbitante en los contratos con el
Gobierno
razón
de
ser
del
contrato
administrativo radica en la aplicación
de
un
régimen
jurídico
sustancialmente distinto y exorbitante
del derecho común que rige la
contratación entre particulares. De no
existir
esta
excepcionalidad
normativa, esta figura carecería de
justificación, pues sólo se legitima al
trascender la órbita del
derecho
privado ordinario. Sin embargo, la
finalidad
persigue
de
interés
demanda
público
un
que
marco
normativo de supremacía para la
administración contratante, ajeno al
derecho privado entre particulares.
“corrupción”
y
rescindirlo o revocarlo unilateralmente
De lo expuesto se comprende que, la
por
social
de
Federal,
indemnización
en
la
(ii)
cláusula
(iii)
tope
de
el
caso
de
expropiaciones, (iv) recuperación de
bienes en la vía administrativa, (v)
austeridad, y (vi) reestructuración de
la Administración Pública Federal. (…)
a través de la Reforma, se busca
reagrupar a la Administración Pública
Federal, con la reforma del artículo 48
de
la
Ley
Administración
(“LOAPF”),
Orgánica
Pública
donde
se
de
la
Federal
prevé
una
cláusula habilitante en favor del titular
del Ejecutivo Federal para agrupar por
sectores a
las
entidades de
la
Administración Pública Federal en
atención a su “esfera de competencia”
o bien, por razones de interés público,
Sin embargo, en marzo de 2023 en
interés general, interés social o de
México se propuso un proyecto de
seguridad nacional, sin definir con
reforma destinado a modificar 23
precisión en la reforma, lo que debe
marcos legales con el objetivo de
ser entendido por esos conceptos, por
reorganizar la administración pública.
lo que se otorgan amplias facultades
Antonio Cárdenas Arriola expone:
al Titular del Ejecutivo para dotar de
117
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
En particular, destacan (i) la reversión
DESAFIOS JURIDICOS 2025
derecho ordinario. Estos incluyen la
�indeterminados (2023, pág. 55).
bilaterales como el Convenio (CIADI),
De lo expuesto se comprende que, la
en el artículo 47 de dicho convenio,
legislación mexicana otorga al Poder
señala lo siguiente: Salvo acuerdo en
Ejecutivo la facultad de interpretar y
contrario de las partes, el Tribunal, si
desarrollar
considera que las circunstancias así lo
conceptos
jurídicos
embargo,
existen
abiertos, lo cual es necesario dado
requieren,
podrá
que el legislador no puede detallar
adopción
de
todos los aspectos en la ley. Sin
provisionales
embargo,
necesarias para
esta
autoridad
hermenéutica debe ejercerse dentro
tratados
recomendar
aquellas
la
medidas
que
considere
salvaguardar
los
respectivos derechos de las partes.
de los límites normativos establecidos
para evitar abusos, especialmente con
términos ambiguos como el interés
social, que requieren cautela en su
aplicación para mantener la integridad
de los conceptos legales definidos por
De lo expuesto se comprende que, se
sobreentiende que un tribunal de
Arbitraje Internacional de Inversión
tiene la capacidad de regular, moderar
o
suprimir
las
prerrogativas
excepcionales propias de los Estados,
el legislador.
a menos que estos decidan redactar el
Desde luego, este tipo de disposición
pacto arbitral de manera contraria a
facultativa
esta interpretación. “Los Tratados
permite
al
ejecutivo
elaborar una reorganización amplia de
Bilaterales
la Administración Pública Federal,
restringirán la soberanía o poder del
abarcando
órganos
Estado (ius imperium) al impedirle
a
los
imponer cambios en el marco jurídico-
Su
administrativo
tanto
desconcentrados
organismos
a
los
como
descentralizados.
de
Inversión
al
(TBI)
inversionista
alcance parece extenso y busca
extranjero. En caso de que la inversión
formalmente eliminar la autonomía de
se vea afectada, el inversionista
estos entes públicos al adscribirlos y
tendrá
subordinarlos a las dependencias
indemnizaciones
correspondientes.
reclamaciones
derecho
a
y
ante
recibir
realizar
organismos
118
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Sin
DESAFIOS JURIDICOS 2025
contenido dichos conceptos jurídicos
�Análisis de los efectos de una
De lo expuesto se comprende que, los
reforma en México.
TBI pueden limitar la soberanía estatal
al restringir la capacidad de modificar
Como
leyes que afecten a inversionistas
anteriores, llevar a cabo una reforma
extranjeros, quienes tienen derecho a
en
indemnizaciones
reestructurar
y
reclamaciones
se
mencionó
México
con
en
el
párrafos
propósito
las
de
normas
internacionales si sus inversiones
administrativas
podría
acarrear
sufren perjuicios. Esto genera un
consecuencias económicas y legales
equilibrio entre proteger los derechos
significativas.
de los inversionistas extranjeros y la
autonomía regulatoria de los Estados,
siendo crucial para la estabilidad
El proceso para revertir el progreso en
los órganos altamente especializados
y volver a una era de decisiones
económica global.
centralizadas bajo el control exclusivo
En
consecuencia,
el
clima
de
de los titulares de las secretarías de
inversiones depende de lo atractivo y
Estado,
la seguridad que ofrece un país a las
sistema de "doble ventanilla", donde
empresas
un
extranjeras.
Cambios
implicaría
órgano
retroceder
técnico
al
altamente
estructurales en la legislación, como la
especializado podría ser finalmente
invalidación de actos administrativos,
suprimido
pueden generar inestabilidad y violar
técnica,
tratados
secretaría
internacionales.
Sin
embargo, las cláusulas exorbitantes
por
como
de
una
el
instancia
titular
Estado
de
no
una
(Cárdenas
Arriola, 2023, pág. 55).
pueden desincentivar la Inversión
Extranjera
Directa
al
crear
incertidumbre y preferir países con
contratos
más
predecibles
condiciones legales favorables.
y
De lo expuesto se comprende que, si
se llevara a cabo dicha reforma, esta
tendría como objetivo establecer un
Estado autoritario que no garantice
certeza jurídica ni contractual. No se
119
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
153).
DESAFIOS JURIDICOS 2025
internacionales” (Hobaica, 2015, pág.
�inversiones realizadas, lo cual se debe
contrato en cuestión.
a
Sin embargo, la iniciativa de reforma
una
cláusula
exorbitante
que
completamente
dejaría
a
los
propone
modificar
la
Ley
de
inversionistas en una situación de
Adquisiciones,
indefensión.
Servicios del Sector Público y la Ley
Asimismo, en el Diario Excelsior se
de
publica en uno de sus párrafos lo
Relacionados
siguiente:
introduciendo penalizaciones para los
Obras
funcionarios
La reforma administrativa que el
presidente de la República envió a la
Arrendamientos
y
Públicas
y
Servicios
con
las
Mismas,
públicos
que
no
incorporen la cláusula exorbitante en
contratos regidos por estas leyes.
Cámara de Diputados es “a todas
luces
dañina
mexicana”
para
porque
cláusula
la
economía
contiene
exorbitante”
“una
que
Referente a la iniciativa se plantea
modificar el artículo 19 de la Ley de
Obras
Públicas
y
Servicios
desincentivará la inversión e implicaría
Relacionados para establecer que los
“imponer un Estado autoritario”.
proyectos
prioritarios
identificados
como “de notoria y urgente necesidad
Bajo esa advertencia, la bancada de
Acción Nacional adelantó su voto en
contra a esta propuesta que incluye la
modificación de 73 artículos de 23
leyes, con las que, según ese partido,
para el desarrollo social y económico
del país y los relacionados con la
defensa y la seguridad nacional”,
pueden realizarse sin los permisos
legales respectivos (Melgar, 2023).
el gobierno busca obtener ventajas
sobre los particulares (Melgar, 2023).
De lo expuesto se comprende que,
De lo expuesto se comprende que, la
esto implica que cualquier permiso,
cláusula
la
concesión o contrato que el gobierno
obligación de compensar a través de
tenga con particulares podría ser
una indemnización los costos no
revocado si surge una nueva situación
recuperables,
justos,
debidamente
que la autoridad considere perjudicial
demostrados
y
directamente
para el interés público o la seguridad
exorbitante
implica
120
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
asociados con el cumplimiento del
DESAFIOS JURIDICOS 2025
contempla la indemnización por las
�no
reforma
compensará
a
las
empresas
afectadas.
administrativa
plantea
cambios
en
con
México
impactos
económicos y legales significativos,
El artículo 11 Bis para la Ley Federal
de Procedimientos Administrativos de
la
propuesta
establece
que
no
procede el resarcimiento de daños o
perjuicios en casos en los que la
revocación o terminación anticipada
se motive en hechos o actos de interés
público, general o social, o en la
preservación de los bienes comunes,
o en la seguridad o integridad de las
personas e instituciones nacionales
(PROCESO, 2023).
incluyendo una cláusula exorbitante
que permite la revocación de contratos
sin compensación por razones de
interés público o seguridad nacional.
Esto
genera
incertidumbre
y
desalienta la inversión al crear un
entorno legal inseguro. Sin embargo,
podría surgir el riesgo de establecer
un Estado autoritario que no garantice
certeza jurídica ni protección a los
contratantes, lo
que
afectaría
la
estabilidad económica y el clima de
De lo expuesto se comprende que, si
dichos cambios en la legislación se
inversiones.
Conclusiones
llegaran aplicar incluirían mecanismos
para invalidar actos administrativos
PRIMERO: Los contratos en las
que sean considerados ilegales o
relaciones comerciales como fuente
producto de actos de corrupción. De
de acuerdos transaccionales son de
igual forma, las autoridades tendrán la
suma importancia en la inversión
potestad de anular dichos actos
extranjera
cuando, a su discreción, determinen
inversionista como al Estado receptor;
que atentan contra el interés público,
por consiguiente, todo Estado debe
general
o
directa
tanto
para
el
social,
y
generan
respetar los convenios internacionales
en
las
esferas
para disminuir la percepción de riesgo
económica, social, ambiental u otras
legal a través de la seguridad jurídica,
áreas de importancia para el Estado.
para ello el Estado receptor debe
desequilibrios
reorientar su marco normativo interno
121
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
En consecuencia, la propuesta de
DESAFIOS JURIDICOS 2025
nacional. En tales casos, el gobierno
�oportunidades
TERCERO:
económicas e incentivar la inversión
exorbitantes
extranjera, impulsando la iniciativa
desigualdad
privada y la economía en general.
amparadas por el legislador a favor de
SEGUNDO: El Ius variandi a través de
la
la administración pública faculta a la
cláusula no es propia de una cláusula
autoridad de forma autoritaria lograr
contractual sino todo lo contrario
aplicar modificaciones en un contrato,
porque
dicho ejercicio impacta en el principio
supremacía de la entidad Estatal
pacta sunt servanda que limita llevar a
frente a un particular, priorizando la
cabo las modificaciones contractuales
autonomía
de procedencia unilateral. Por tanto, el
desnaturalizando
aplicar
cláusulas
contractual (negocial) entre las partes;
generar
además, podría incrementar el riesgo
aspecto
político y jurídico percibido por los
normativo que podría repercutir en las
inversionistas extranjeros. Por ende,
inversiones extranjeras, generando un
los contratos podrían ser susceptible
sistema
de
este
tipo
exorbitantes
de
pueden
incertidumbre
desde
legal
desconocido
impredecible,
desequilibrio
un
e
Las
son
cláusulas
una
entre
Administración
generan
de
modificación
fuente
las
partes
pública.
una
la
de
Dicha
postura
de
voluntad
el
o
y
enfoque
interpretación
creando
un
distinta en una jurisdicción que no sea
contractual
que
la del país de origen del inversionista.
desvirtuaría el concepto y propósito de
un contrato al tener que ceder a la
administración
pudiendo
de
ésta
un
crear,
Estado,
modificar,
interpretar y extinguir las relaciones
jurídicas sin la necesidad de acudir a
un
órgano
pudiendo
jurisdiccional
afectar
la
(juez),
percepción
general del entorno legal y comercial
de un país.
CUARTO: El clima de inversiones está
relacionado con el compromiso de las
empresas extranjeras que toman en
cuenta la decisión de invertir en un
determinado país. Para que se lleva a
cabo dicha inversión, se deben tener
en cuenta lo atractivo y seguro de un
país para las inversiones, asimismo, si
el Estado receptor considera generar
cambios
legislación
estructurales
incluyendo
en
su
estrategias
122
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
fomentar
DESAFIOS JURIDICOS 2025
para
�actos
en el derecho internacional, pudiendo
atentando
crear costos legales elevados para los
contra el interés público y los tratados
inversionistas extranjeros, incluyendo
internacionales,
una
gastos legales asociados con la
inestabilidad social, económica, etc.
interpretación y ejecución de contratos
que son de suma importancia para el
en
Estado.
como
administrativos
(anular)
estarían
creando
También,
una
cláusula
jurisdicciones
extranjeras,
posibles costos de
así
litigios
exorbitante puede actuar como un
prolongados.
desincentivo
Inversión
Por ende, las cláusulas exorbitantes
Extranjera Directa, pudiendo esta
en contratos internacionales pueden
acudir a otros países donde los
afectar adversamente la inversión
contratos
extranjera
con
para
la
la
Administración
Pública puedan ser predecibles y sus
incertidumbre
condiciones legales más favorables.
riesgo
directa
legal,
percibido
al
crear
aumentar
y
los
el
costos
asociados con las disputas legales, y
QUINTO: La aplicación de cláusulas
exorbitantes como expresión unilateral
de la Administración Pública facultado
a través del ius variandi, atenta contra
actuar como un factor disuasivo para
los inversionistas extranjeros que
buscan entornos contractuales más
predecibles y equitativos.
el principio del pacta sunt servanda
tanto en el derecho civil básico como
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125
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Washington, Estados Unidos: International Monetary Fund. Obtenido de
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de
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135
-
164.
https://doi.org/https://doi.org/10.18042/cepc/rap.214.05
126
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
de difusión y representación. Justicia Legalis, 8, 02 - 12. Obtenido de
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Rodríguez Arana, J. (agosto de 2006). Doctrina Jurídica Administrativa, actividades
�CRITICA
FOTOGRAFÍA: “TRASPASO” POR: A. GUTIÉRREZ
�CRÍTICA A LA TESIS 1.4o.C.22 (11a.)
SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL DE
HOSPITALES PRIVADOS POR
NEGLIGENCIA EN EL ACTO MÉDICO
ANALYSIS OF THESIS 1.4o.C.22 (11a.)
ON CIVIL LIABILITY OF PRIVATE
HOSPITALS FOR MEDICAL
MALPRACTICE
Victoria Elizabeth Villarreal Montemayor
Francisco Saldaña Ponce
Universidad Autónoma de Nuevo León
https://orcid.org/0009-0005-1279-675X
https://orcid.org/0009-0000-2958-5098
Resumen: Esta crítica analiza la tesis aislada 1.4o.C.22 C (11a.), emitida por el Cuarto Tribunal
Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, que reconoce la posibilidad de responsabilizar
civilmente a hospitales privados por negligencia médica de terceros, siempre que exista una
“vinculación material” o “relación formal” entre el médico tratante y el nosocomio. Asimismo,
argumenta que la publicidad hospitalaria, las alianzas con aseguradoras y las recomendaciones del
propio hospital generan en el paciente una percepción legítima de vínculo que debería bastar para
establecer responsabilidad. Finalmente, se subraya la profunda asimetría de información entre
paciente y hospital, que impide discernir la verdadera relación jurídica subyacente, por lo que se
propone flexibilizar el estándar probatorio en favor de una protección más efectiva del usuario.
Palabras Clave: Negligencia médica, responsabilidad civil, carga probatoria, revictimización,
responsabilidad institucional.
Cómo citar:
Villarreal, V & Saldaña, F (2025) Crítica a la tesis 1.4o.C.22 (11a.) sobre responsabilidad civil
de hospitales privados por negligencia en el acto médico, Revista Desafíos Jurídicos, 5(9)
https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-184
�Court in Civil Matters of the First Circuit, which recognizes the possibility of holding private hospitals
civilly liable for medical negligence by third parties, provided that there is a “material link” or “formal
relationship” between the treating physician and the hospital. It also argues that hospital advertising,
alliances with insurance companies, and the hospital's own recommendations create a legitimate
perception of a link in the patient's mind, which should be sufficient to establish liability. Finally, it
highlights the profound asymmetry of information between the patient and the hospital, which
prevents the true underlying legal relationship from being discerned, and therefore proposes relaxing
the standard of proof in favor of more effective protection for the user.
Keywords: Medical negligence, civil liability, burden of proof, revictimization, institutional liability.
médico, que se dé "en ejercicio de
Introducción
indicaciones
o
funciones
La tesis aislada 1.4o.C.22 C (11a.),
encomendadas por el nosocomio".
emitida
Tribunal
Se argumentará que la imposición de
Colegiado en Materia Civil del Primer
una carga probatoria tan estricta sobre
Circuito, publicada en el Semanario
la víctima puede resultar en una
Judicial de la Federación en enero de
revictimización,
2024, aborda la responsabilidad civil
demostración de elementos que, por
de
por
la naturaleza de la relación entre
negligencia en el acto médico. Si bien
hospitales y médicos, no siempre
el criterio jurídico establece una
están a su alcance. Asimismo, se
excepción a la regla general de que el
explorará cómo la publicidad del
médico
hospital, la comercialización conjunta
los
por
el
Cuarto
hospitales
tratante
responsable,
al
privados
es
el
permitir
único
que
los
al
exigirle
la
de productos con aseguradoras y las
hospitales privados sean sujetos de
recomendaciones
del
propio
responsabilidad por hecho ajeno bajo
nosocomio
influir
en
ciertas condiciones, la presente crítica
elección del médico por parte del
se centrará en analizar y cuestionar la
paciente, generando una apariencia
rigidez
de
de
dichas
condiciones,
pueden
vinculación
que
para
debería
la
ser
particularmente la exigencia de probar
suficiente
atribuir
una "vinculación material" o "relación
responsabilidad al hospital, sin que se
formal" entre el nosocomio y el
exija una prueba de dependencia
129
DESAFIOS JURIDICOS 2025
5 5 NUM. 9
JUL – DIC. VOL.
Abstract: This critique analyzes isolated thesis 1.4o.C.22 C (11a.), emitted by the Fourth Collegiate
�de una "relación formal o material" o
acceso para el afectado. Finalmente,
de
se
de
encomendadas" por el hospital al
información y conocimiento técnico
médico. La información sobre los
entre el paciente y el sistema de salud,
contratos, acuerdos o la estructura
que hace inviable para el primero
interna de funcionamiento entre el
discernir la naturaleza exacta de la
nosocomio y los profesionales de la
relación entre el hospital y el médico
salud
tratante.
confidencial y de acceso restringido.
considerará
la
asimetría
"indicaciones
es,
por
o
funciones
regla
general,
No es razonable esperar que un
I.
La
Carga
Probatoria
y
la
paciente, que ya se encuentra en una
Revictimización del Paciente
situación de vulnerabilidad debido a su
La tesis en comento establece que,
estado de salud y al daño sufrido,
para que un hospital privado sea
deba emprender una investigación
responsable por la negligencia de un
exhaustiva
facultativo,
"deben
condiciones
que
naturaleza jurídica de la relación
justifiquen
esa
laboral o contractual entre el hospital y
médico
Esta
en
indicaciones
la
las
el médico.
dé
desentrañar
reunirse
vinculación, como son que el acto
se
para
o
ejercicio
de
funciones
exigencia
traducirse
en
probatoria
una
puede
forma
de
encomendadas por el nosocomio con
revictimización. La víctima, además de
motivo de una relación formal o
lidiar con las consecuencias físicas,
material". Esta formulación, si bien
emocionales y económicas de la
busca delimitar la responsabilidad,
negligencia médica, se ve obligada a
impone
enfrentar un obstáculo procesal que,
una
significativa
carga
sobre
la
probatoria
parte
más
en muchos casos, es insuperable. El
vulnerable en la relación médico-
principio de facilidad probatoria, que
paciente-hospital: el paciente.
sugiere que la carga de la prueba
En la práctica, el paciente promedio
recaiga en quien tiene mayor facilidad
carece de los medios y la capacidad
para producirla, debería aplicarse en
para investigar y probar la existencia
estos escenarios. Es el hospital, y no
130
DESAFIOS JURIDICOS 2025
5 5 NUM. 9
JUL – DIC. VOL.
formal que, en la práctica, es de difícil
�paciente,
quien
posee
la
completamente libre e informada e
información y los documentos que
independiente
acreditan la naturaleza de su relación
Diversos factores pueden influir en
con los médicos que operan en sus
esta
instalaciones.
"apariencia de vinculación" que, desde
La jurisprudencia comparada y la
la perspectiva del paciente, justifica la
doctrina han reconocido la dificultad
atribución
de probar la dependencia en el ámbito
hospital.
médico, lo que ha llevado a la
En primer lugar, la publicidad y el
flexibilización
de
marketing de los hospitales privados
imputación de responsabilidad a los
juegan un papel fundamental. Los
hospitales. Exigir la prueba de una
nosocomios
relación formal o de indicaciones
considerablemente en promocionar
específicas por parte del nosocomio
sus instalaciones, su tecnología de
ignora la realidad operativa de muchos
punta, la calidad de sus servicios y, en
hospitales
los
ocasiones, incluso la excelencia de los
médicos pueden ser "privados" en el
"equipos médicos" que operan en sus
sentido de no ser empleados directos,
instalaciones. Esta publicidad crea
pero su práctica está intrínsecamente
una expectativa en el paciente de que,
ligada al prestigio, la infraestructura y
al elegir un hospital específico, está
los protocolos del hospital.
accediendo a un estándar de atención
de
los
privados,
criterios
donde
del
decisión,
de
nosocomio.
generando
una
responsabilidad
al
invierten
integral y a profesionales de la salud
II. La Influencia del Hospital en la
que forman parte de ese "equipo" o
Elección del Médico y la Apariencia
que están avalados por la institución.
de Vinculación
Cuando
un
La tesis parece ignorar la dinámica
"cuerpo
médico"
real en la que los pacientes eligen a
asociados",
sus médicos, especialmente en el
razonablemente
contexto de los hospitales privados. La
confianza y supervisión por parte del
decisión del paciente no siempre es
nosocomio.
producto
de
una
hospital
el
o
publicita
"especialistas
paciente
una
su
infiere
relación
de
elección
131
DESAFIOS JURIDICOS 2025
5 5 NUM. 9
JUL – DIC. VOL.
el
�sugerencias, pueden ser interpretadas
conjunta de productos o servicios con
por el paciente como un aval o una
instituciones de
médicos
garantía por parte del hospital sobre la
también genera una apariencia de
idoneidad y competencia del médico
vinculación. Muchos hospitales tienen
recomendado.
convenios con aseguradoras, y los
complejidad de la patología o la
pacientes son dirigidos a ciertos
necesidad de una atención altamente
especialistas o procedimientos dentro
especializada impiden al paciente
de la red del hospital. En estos casos,
tener un conocimiento profundo de la
la elección del médico puede estar
rama de la medicina o de los
condicionada por las políticas de la
profesionales
aseguradora y las recomendaciones
confiando plenamente en la institución
del propio hospital, que presenta a
hospitalaria para la asignación de un
ciertos médicos como "prestadores de
especialista.
servicio" dentro de su red. El paciente,
En todos estos escenarios, la elección
al contratar un seguro y ser remitido a
del médico por parte del paciente no
un hospital y a un médico específico
es completamente autónoma. Existe
dentro de esa red, percibe una unidad
una inducción o una influencia por
en la prestación del servicio.
parte del hospital que crea una
En tercer lugar, las recomendaciones
expectativa
directas del propio nosocomio son un
institución
factor determinante. En situaciones de
responsabilidad por los actos de los
emergencia o cuando el paciente no
profesionales que operan bajo su
tiene un médico de cabecera para una
"paraguas". Exigir al paciente que
especialidad específica, es común que
pruebe
el
"indicaciones
personal
seguros
del
hospital
En
ocasiones,
más
legítima
asume
una
la
adecuados,
de
que
la
algún
tipo
de
"relación
formal"
encomendadas"
o
en
(recepcionistas, enfermeras, incluso
estos casos es desconocer la realidad
otros médicos) sugiera o refiera a un
de la prestación de servicios médicos
especialista que atiende regularmente
privados y la forma en que los
en
pacientes toman decisiones en un
sus
instalaciones.
Estas
recomendaciones, lejos de ser meras
entorno de asimetría de información.
132
DESAFIOS JURIDICOS 2025
5 5 NUM. 9
JUL – DIC. VOL.
En segundo lugar, la comercialización
�directos, pero están sujetos a las
Necesidad de un Enfoque Flexible
políticas, reglamentos y estándares de
La relación entre el paciente y el
calidad del hospital. Aunque no exista
hospital, así como entre el paciente y
una relación de subordinación laboral
el médico, está
clásica, el hospital ejerce un control
marcada por una profunda asimetría
indirecto sobre la práctica médica que
de
se desarrolla en sus instalaciones.
información
y
conocimiento
técnico. El paciente, salvo que sea un
La jurisprudencia y la doctrina han
profesional de la salud, carece de la
evolucionado hacia un concepto más
capacidad para evaluar la calidad de
amplio
la atención médica, la idoneidad de los
hospital, que va más allá de la mera
procedimientos o la existencia de una
relación laboral. Se ha reconocido la
relación contractual específica entre el
"responsabilidad por organización" o
hospital y el médico. Esta asimetría se
"responsabilidad institucional", que se
agrava en el momento en que se
basa en el deber del hospital de
produce una negligencia, ya que el
garantizar la seguridad del paciente y
paciente se encuentra en una posición
la calidad de los servicios que se
de
prestan
desventaja
para
recabar
la
de
responsabilidad
en
sus
del
instalaciones,
evidencia necesaria.
independientemente de la naturaleza
La tesis, al centrarse en la necesidad
jurídica
de probar una "relación formal o
profesionales de la salud. Esto implica
material"
"indicaciones
que el hospital tiene un deber de
encomendadas", parece adoptar un
vigilancia, selección y control sobre los
enfoque
formalista
médicos que permite operar en su
que no se ajusta a la realidad de la
nombre, o que se presentan ante el
práctica médica contemporánea. En
público como parte de su oferta de
muchos casos, los médicos que
servicios.
operan en hospitales privados lo
La tesis aislada 1a. CXIX/2015 (10a.),
hacen bajo un régimen de "médicos
citada en la justificación de la tesis que
adscritos" o "médicos con privilegios",
se critica, y que se refiere a la
lo que implica que no son empleados
"representación aparente", ofrece una
o
excesivamente
de
la
relación
con
los
133
DESAFIOS JURIDICOS 2025
5 5 NUM. 9
JUL – DIC. VOL.
III. La Asimetría de Información y la
�nosocomio, a través de su publicidad,
responsabilidad de los hospitales. Si el
recomendaciones o la forma en que
hospital, a través de su publicidad, sus
organiza sus servicios, genere en el
recomendaciones o su infraestructura,
paciente la apariencia de que el
crea en el paciente la apariencia de
médico actúa en su nombre o bajo su
que el médico actúa en su nombre o
supervisión. La carga de desvirtuar
bajo su supervisión, debería ser
esta presunción recaería entonces en
responsable por los actos de ese
el
médico, incluso si no existe una
demostrar la absoluta independencia
relación formal de dependencia. La
del médico y la ausencia de cualquier
buena fe del paciente y la confianza
influencia o control.
legítima que deposita en la institución
2. Deber de Garantía y Seguridad del
hospitalaria deben ser protegidas.
Hospital: Reconocer que el hospital
hospital,
quien
tendría
que
tiene un deber inherente de garantizar
IV. Propuesta de un Enfoque Más
la seguridad y la calidad de la atención
Equitativo
médica
Para superar las limitaciones de la
instalaciones. Este deber implica la
tesis criticada y lograr un equilibrio
obligación de seleccionar, supervisar y
más justo en la
controlar a los profesionales que
distribución de la carga probatoria y la
operan en su nombre, así como de
atribución
establecer protocolos y estándares de
propone
de
un
responsabilidad,
enfoque
que
se
valore
atención.
que
La
se
presta
negligencia
en
el
cumplimiento
responsabilizar
sin
independientemente de la relación
imponer una carga desproporcionada
contractual específica con el médico,
sobre la víctima. Este enfoque debería
debería ser suficiente para atribuir
considerar los siguientes elementos:
responsabilidad al hospital.
1. Presunción de Vinculación por
3. Inversión de la Carga de la Prueba:
Apariencia:
una
En casos donde la asimetría de
presunción de vinculación entre el
información sea evidente y la prueba
hospital y el médico cuando el
de la vinculación formal sea de difícil
hospital,
Establecer
este
sus
diversas circunstancias que pueden
al
de
en
deber,
134
DESAFIOS JURIDICOS 2025
5 5 NUM. 9
JUL – DIC. VOL.
vía más adecuada para abordar la
�○ La existencia de convenios entre el
considerar la inversión de la carga de
hospital y aseguradoras que dirijan a
la prueba, de modo que sea el hospital
los
quien deba demostrar la ausencia de
pacientes a ciertos médicos.
relación o influencia sobre el acto
○ Las recomendaciones explícitas o
médico.
implícitas del personal del hospital al
4.
Valoración
de
Concomitantes:
Circunstancias
Los
paciente sobre la elección del médico.
tribunales
deberían valorar un conjunto de
Conclusión
circunstancias concomitantes que, en
La tesis 1.4o.C.22 C (11a.) representa
su
un avance al reconocer la posibilidad
conjunto,
puedan
inferir
una
vinculación entre el hospital y el
de
médico, incluso en ausencia de una
hospitales privados por actos de
relación
negligencia médica de terceros. Sin
laboral
formal.
Estas
responsabilidad
civil
de
los
circunstancias podrían incluir:
embargo, su enfoque restrictivo en la
○ Si el médico tiene un consultorio
prueba de la vinculación formal o de
dentro
indicaciones específicas por parte del
de
las
instalaciones
del
hospital.
nosocomio,
○ Si el hospital proporciona al médico
probatoria desproporcionada sobre el
equipo, personal de apoyo o insumos.
paciente, lo que puede conducir a la
○ Si el médico está obligado a seguir
revictimización y a la denegación de
los protocolos o reglamentos internos
justicia.
del hospital.
Es imperativo que el sistema jurídico
○ Si el hospital cobra directamente al
evolucione
paciente por los servicios médicos
realidad de la prestación de servicios
prestados por el facultativo.
médicos privados, donde la influencia
○
Si
el
hospital
se
impone
para
una
adaptarse
carga
a
la
beneficia
del hospital en la elección del médico
económicamente de la actividad del
y la asimetría de información son
médico (por ejemplo, a través de la
factores determinantes. Un enfoque
facturación de servicios hospitalarios
más
complementarios).
apariencia de vinculación, el deber de
flexible,
que
considere
135
la
DESAFIOS JURIDICOS 2025
5 5 NUM. 9
JUL – DIC. VOL.
acceso para el paciente, se debería
�las víctimas de negligencia médica y
inversión de la carga de la prueba en
se incentivaría a los hospitales a
casos de asimetría, y la valoración de
ejercer una debida diligencia en la
un
selección
conjunto
concomitantes,
de
circunstancias
permitiría
y
supervisión
de
los
una
profesionales que operan bajo su
atribución de responsabilidad más
égida, garantizando así una atención
equitativa y justa. De esta manera, se
de mayor calidad y seguridad para los
protegería de manera más efectiva a
pacientes.
136
DESAFIOS JURIDICOS 2025
5 5 NUM. 9
JUL – DIC. VOL.
garantía y seguridad del hospital, la
�RESEÑA
FOTOGRAFÍA: “LA GRAN CIUDAD” POR: A. GUTIÉRREZ
�RESEÑA DEL LIBRO:
1984
BOOK REVIEW: 1984
George Orwell
Ediciones Akal
Rostam Badii
Iliana Buchanan
Universidad Autónoma de Nuevo León
https://orcid.org/0009-0009-2627-8979
https://orcid.org/0009-0009-2985-1179
rostam.badiig@gmail.com
Resumen: Un futuro totalitario es presentado en 1984, una novela distópica en la que el Partido,
bajo la dirección del Gran Hermano, supervisa todos los aspectos de la vida cotidiana. Winston
Smith, el personaje principal, trabaja en el Ministerio de la Verdad, donde modifica registros históricos
y empieza a cuestionarse sobre la represión del régimen. A lo largo de su narrativa, Orwell analiza
asuntos tales como la vigilancia incesante, la manipulación de los datos y la erradicación de la
libertad individual, evidenciando las amenazas de los gobiernos autoritarios.
Palabras Claves: totalitarismo, novela distópica, el partido, gran hermano y vigilancia.
Abstract: A totalitarian future is presented in 1984, a dystopian novel in which the Party, under the
leadership of Big Brother, monitors all aspects of daily life. Winston Smith, the main character, works
at the Ministry of Truth, where he modifies historical records and begins to question the regime's
Cómo citar:
Badii, R & Buchanan, I. (2025) Reseña del libro 1984, Revista Desafíos Jurídicos, 138
5(9).
https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-185
�authoritarian governments.
Keywords: totalitarianism, dystopian novel, the Party, Big Brother, and surveillance.
El ser humano ha ido perfeccionando
humanidad pendía de un hilo. Con el
y eficientizando su existencia desde
desarrollo militar de las potencias
que tenemos raciocinio, hemos dado
mundiales y los choques de la época,
pasos nunca antes vistos en la
el futuro mismo parecía un espejismo.
escalera de la naturaleza, como
Habiendo una simple bomba atómica
Aristóteles lo definiría. Llegamos al
que acabara con países enteros (y hoy
punto donde ejercemos un control
en día, planetas enteros), la guerra
sobre
no
perdió su estrategia primitiva, pasa a
completo, muy predecible y favorable.
ser un botón que, al ser presionado,
Tal es nuestro dominio que los
destruiría por completo no solo al
ecosistemas los hemos moldeado a
enemigo, sino que también a uno
nuestras necesidades, no solo para la
mismo. Este es el aire que recorría las
supervivencia,
calles al escribir 1984, y no es difícil de
la
naturaleza,
aunque
sino
para
la
comodidad. Pero este éxito rotundo
notar.
como
una
En una sociedad donde no hay leyes
indiscutible pregunta filosófica: ¿para
que seguir, no hay oposiciones al
qué se busca el poder?
poder establecido y cada año la
Para comprender “1984” (escrito en
calidad de vida se eleva según los
1949), es indispensable tener en
reportes, sería imposible no estar
cuenta el contexto social. Eric Arthur
contento. Todo marcha como un
Blair,
su
perfecto engranaje, todas las piezas
seudónimo George Orwell, fue un
comprenden su función y, todavía más
escritor inglés que creció y vivió en el
importante, la aceptan. Bienvenidos a
periodo quizás más apocalíptico del
la
ser humano. Después de la Segunda
Hermano Mayor siempre te está
Guerra Mundial, el estado de la
vigilando.
especie
o
más
nos
lleva
conocido
a
por
distopía
de
1984,
donde
139
El
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
manipulation, and the eradication of individual freedom, highlighting the threats posed by
DESAFIOS JURIDICOS 2025
repression. Throughout his narrative, Orwell analyzes issues such as incessant surveillance, data
�futurista, donde en el año 1984,
sobre los demás.
después de las guerras mundiales y
El partido “desvanece” a cualquier
los efectos bélicos que llevan a un
ciudadano
caos global, el mundo está dividido en
oposición contra el status quo, esto
tres
en
incluyendo cosas que se dicen al
donde se desarrolla la novela, Eurasia
dormir o movimientos involuntarios
y Asia Oriental. Los tres estados se
mostrando
encuentran en un permanente estado
pensamiento interno. Mientras que a
de guerra, esto para detener el tiempo
los proles se les ve como seres
y dominar el mundo, con sueños
inferiores, por ende, no hay tanta
falsos de conquistar el mundo, y
importancia en sus sentimientos hacia
miedos ficticios de ser conquistados.
el estado, a los miembros del partido
El gobierno de Oceanía consta de un
se les tiene con vigilancia todo el
partido
carácter
tiempo y a donde vayan (siendo
totalitario, en donde hay un control, no
seguidos por telepantallas que captan
solo sobre los actos, sino que también
y transmiten información), con un
sobre el pensamiento mismo de los
enfoque
ciudadanos.
clases
pensamientos y lenguaje no verbal,
sociales en Oceanía. Los “proles”, o la
como la expresión facial y el ánimo
clase trabajadora, es el sector más
que la persona emite, y por supuesto,
abundante y desfavorecido en todos
los
los
representando
exhaustivamente, y cualquier señal de
aproximadamente el 85% de los
inconformidad era suficiente para ser
habitantes. El restante 15% se divide
procesado. A la cabeza del partido se
entre los miembros del mismo partido.
encuentra el Gran Hermano, a quien
Están los del “partido externo” (10%)
todos le demuestran su amor, respeto
que son aquellos que trabajan para el
y admiración al verlo en las monedas
partido sin tomar decisiones, y los
y carteles, ofreciendo su lealtad
restantes son los del “partido interno”
incondicional.
superpotencias.
único,
con
Existen
aspectos,
Oceanía,
un
tres
que
una
manifieste
represión
especial
murmullos.
alguna
Son
de
en
un
sus
vigilados
(5%) quienes representan a la élite
140
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
social, acumulando todo el poder
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Estamos hablando de una novela
�que no sea hacia los fines del partido,
pruebas
y
pase
destruidas y todas las mentes están
desapercibida por el gran hermano.
sumisas al partido. Lo que diga el
Sin importar quién seas, sin importar
partido es lo correcto - sin importar lo
los motivos, todo lo positivo debe ser
que
acreditado al Gran Hermano. Y lo
previamente. ¿2+2=5? Si el partido
negativo - es inexistente. Toda falla,
dice que así es, no hay forma de creer
por más diminuta que sea, toda mal
lo contrario, ya que esto sería un
predicción, se borra de cualquier
crimental
registro físico y se modifica para que
vocabulario).
el Gran Hermano siempre haya tenido
miembros internos del partido, están
la razón. ¿Y la memoria de los
totalmente disciplinados para poder
ciudadanos?
los
modificar la realidad si es necesario,
habitantes no tienen una memoria
sin remordimientos ni explicaciones
objetiva, tienen ciertas actividades
lógicas, todo por el gran hermano.
como el doblepensar, que se define en
La novela se centra en Winston Smith,
su vocabulario (más simplificado para
miembro del partido exterior que
evitar la creatividad) como el acto de
trabaja en el Ministerio de la Verdad,
creer genuinamente en dos cosas,
encargados de reescribir artículos
aunque se contradigan por simple
para que cumplan con la ideología del
lógica. Estos actos están impregnados
partido. Esto implica falsificar hechos,
en la sociedad de la Oceanía, así
modificarlos o incluso eliminarlos. Al
como
vecinos.
ser cambiados, nadie recordaba la
Realmente el pasado no existe en un
versión que había existido, esto sería
modo
un recuerdo falso que no tendría
no
hay
en
fijo,
emoción
que
Digamos
los
es
estados
que
constantemente
que
se
existían
haya
(crimen
bajo
mencionado
mental
Todos,
la
fueron
en
su
incluidos
los
modificado para estar siempre a favor
validez
mente
de
los
del gran hermano. ¿Quién inventó los
ciudadanos. Winston comienza a usar
aviones? El Gran Hermano. ¿Quién
la lógica en su vida (principalmente en
inventó todo? Por supuesto que fue el
su trabajo) y empieza a notar las
Gran Hermano, y no había forma de
claras incoherencias que se hacen, y
141
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
comprobar lo contrario, ya que las
DESAFIOS JURIDICOS 2025
No hay espacio para ninguna emoción
�por las otras personas.
encorvaba
Pero todo esto es una inquebrantable
pensamientos
unidad de pensamiento, la sociedad
plasmados en esa hoja, y desde ese
como tal es tal y como el partido quiere
momento se dio cuenta que ya era
que lo sea, y son educados desde
hombre muerto - solo era cuestión de
edades muy tempranas para evitar
tiempo. Pero no fue por escribirlo en sí
cualquier
(aunque sin duda rebasó el nivel de
pensamiento
rebelde.
para
escribir.
Sus
rebeldes
Aniquilar ese pensamiento libre que
crimen
podría despertar la mente y empezar
momento que reflexionó sobre las
un
cuestionamientos.
incoherencias del partido. Se dio
Afortunadamente - o lamentablemente
cuenta de que ya no importaba lo que
- para Winston, algo en él despertó.
hiciera
Ese despertar provoca inconformidad
capturaran no habría escapatoria.
natural, pero al saber el destino de
El amor en Oceanía desempeña un
aquellos rebeldes (aunque solo fuese
papel
de pensamiento) lo hizo contenerse y
simbólico. El amor no es solo una
evitar ser atrapado, o al menos eso es
emoción personal, sino que es visto
lo que él pensaba. Su rebeldía fue
como un acto de rebelión. Se tornó en
incrementando, pasando de ser un
algo
enemigo del partido en el interior de su
método para continuar la especie. Se
cráneo, a comprar un diario en una
prohibían los sentimientos fuertes
tienda clandestina. Estaba prohibido
entre parejas, las relaciones sexuales
escribir - o bueno, nada estaba
carecían de calidez, no se trataba de
prohibido. Pero no era algo que el
un amor romántico y genuino. Las
partido fuese a aprobar. La escritura
parejas se denunciaban entre sí
representaba el flujo del pensamiento
cuando habían señales de traición al
y su conversión a símbolos, una
Gran Hermano, y los niños y niñas
rebeldía
eran
sinfín
de
que
ameritaba
un
original),
o no
murió
eran
hiciera,
complejo,
meramente
espías
pero
desde
el
cuando
a
la
demográfico,
lo
vez
un
escurridizos,
desaparecimiento. En la esquina de su
constantemente
denunciando
a
habitación había un punto ciego que la
familiares por deslealtad. El único
142
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Telepantalla omitía, y en ese lugar se
DESAFIOS JURIDICOS 2025
para su sorpresa, la falta de sospecha
�Gran Hermano, y el sentimiento
contra la represión continua e ilógica
contrario, odio, solo debía existir hacia
que el partido sometía.
la
que
Winston sentía que debía haber otros
estuviesen luchando en ese momento
que pensaran igual que él, y que se
(o como diría el partido, que siempre
pusieran manos a la obra para
habían luchado).
cambiar las cosas. Ya existía el rumor
La situación de Winston tuvo un brote
de un grupo que se oponía al partido
de libertad al recibir un papelito de una
fuertemente, llamados La Hermandad,
muchacha que frecuentaba de vista en
y aquella hermandad era liderada por,
algunos eventos públicos, quien él
quien alguna vez fue una de las
inicialmente sospechaba que era parte
figuras más pesadas del partido, un
de la policía del pensamiento (y con
rebelde que se escapó e “hizo mucho
debida razón, temía su presencia). El
mal en el mundo” (palabras del
papelito decía las dos palabras que
partido). Su nombre es Emmanuel
marcan vidas, “te quiero”. En cuestión
Goldstein, la cara de la oposición. Esta
de tiempo, se las ingeniaron para
hermandad era la única esperanza de
verse en lugares privados, lejos de las
que hubiese un grupo organizado que
calles que los partidarios recorrían.
liderara
Winston rentó una habitación que
aunque
tenía el mismo vendedor de su diario,
numéricamente derrocar al partido, la
y por la confianza que ya habían
casi carente educación que tenían,
enlazado no dudó en la seguridad de
combinada con la necesidad de un
aquel
se
líder en tiempos de guerra, hacían a
citaban Julia y Winston para platicar
los proles lo suficientemente estúpidos
de la idiotez de la sociedad, de la
para no rebelarse y lo suficientemente
tiranía del partido, y más importante
instintivos para buscar la luz del Gran
para ellos, para tener relaciones
Hermano. Winston tenía fe en un
sexuales con todo el sentimiento de
miembro del partido interno, llamado
lujuria - siendo este quizás el acto más
O'Brien.
rebelioso que se podía hacer. Era una
Winston, era su protector, su ser de
superpotencia
sitio.
vecina
Constantemente
una
oposición,
los
Emitía
porque,
proles
esperanza
podían
para
143
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
cuestión de poder, de liberar el ser
DESAFIOS JURIDICOS 2025
amor permitido era aquel hacia el
�miradas,
ocasiones,
día había llegado, Winston tenía en
parecían hablar el mismo idioma, una
sus manos el libro de Goldstein. En él
mirada en búsqueda de un hermano,
se explicaba la estructura del partido,
no
se
sus métodos para manipular a la
llamaban entre todos). Un día, O'Brien
población, la necesidad de que exista
hábilmente consiguió brindarle su
una guerra para que los proles se
domicilio a Winston, y cuando llegó
sometieran a ellos, y todas las
ahí, pudieron hablar en paz. Al parecer
sospechas que Winston podía haber
Winston había conseguido a su aliado,
tenido. Todo era tal y como él se lo
y al estar acompañado de Julia, fueron
imaginaba,
ambos quienes oficialmente pedían
Winston leía. Al levantarse de la cama,
pertenecer a la hermandad. O´Brien
viendo por la ventana a los proles y su
les dio una serie de instrucciones que
felicidad, Winston reflexionó en voz
debían
ser
alta, como usualmente lo hacía.
capturados, y entre todo lo que
Excepto que, en esta ocasión, una
aceptaron hacer, lo único que no
Telepantalla surgió de un cuadro que
aceptaron
era
estaba en la habitación, y en cuestión
mutuamente,
cosa
de
en
un
escasas
camarada
seguir
en
(como
caso
de
traicionarse
dormía
mientras
O'Brien
de minutos todos los alrededores
admiró. Habían quedado que le iba a
estaban cubiertos por guardias. Julia y
hacer
Winston habían sido capturados.
llegar
a
que
Julia
Winston
el
libro
prohibido, y así fue.
Pero esto era de esperarse, de hecho,
Julia y Winston se seguían viendo en
ya había pasado mucho desde el inicio
aquella habitación rentada, donde
de su crimental, ni se diga de su
continuaban
con
relación
cotidianas.
Andaban
sus
actividades
con
Julia.
La
sorpresa
desnudos,
empezó cuando el dueño de la tienda
tomaban café fino (en Oceanía, sólo el
que le rentaba la habitación se
partido interno tenía acceso a los
desenmascaró y mostró su verdadera
productos finos, a todos los demás
identidad: un policía del pensamiento.
habitantes les eran dadas versiones
Todo esto había sido una fachada,
artificiales),
pero no era lo único. Al ser llevado a
cantaban
y
dormían
144
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
acostados sin quién los molestase. El
DESAFIOS JURIDICOS 2025
luz, su salvador. Cuando cruzaban
�conocidos que entraban y salían a
sorpresa de Winston, O'Brien se
otras habitaciones frecuentemente.
tomaba el tiempo de corregir y
Era increíble la diferencia entre el
moldear su pensamiento, pese a que
actuar de los proles y los partidarios
sabía que lo iban a matar. En palabras
encarcelados. Los proles mantenían
de O´Brien, todos mueren con la
ese salvajismo que tenían en las
conciencia limpia, con el pensamiento
calles, ese instinto animal por el que
limpio. Arrepentidos de sus actos, en
tanto se les denigraba. Los del partido,
total vergüenza de lo que habían
por
estaban
hecho. Pedían ser asesinados con tal
completamente atónitos. En una gran
de morir finalmente limpios, era la
sorpresa, entró O'Brien a la celda. De
manipulación perfecta. No existía
un segundo a otro, Winston estaba
ningún mártir, nadie fue matado con
siendo
un pensamiento negativo hacia el
el
otro
-
en
lado,
otra
habitación
-
interrogado por O´Brien. Todo esto fue
partido. Todos terminaban
un engaño.
fanáticos efusivos de este, y seguían
O´Brien
intelectual
mantenía
su
papel
todopoderoso
de
sus
ilógicas
siendo
contradicciones
sin
y
cuestionar ninguna palabra. Porque al
comprensivo, lo cual mantenía la
Gran Hermano no le importa eliminar
esperanza que Winston siempre le
a sus enemigos, lo que quiere es que
tuvo. Lo seguía viendo como su
no exista enemigo alguno. Y si eso
salvador, aunque le contradijera todo
implicaba torturar a alguien, triturar su
lo que se pensaba que concordaban.
pensamiento para volverlo a formar,
O´Brien le empezó a explicar a
superar los dolores físicos y mentales
Winston que su rebeldía era una
que se conocieran, era lo necesario
enfermedad, y fue torturando poco a
para el bien del gran hermano. Toda
poco a Winston, quien eventualmente
persona debería poder realizar el acto
se dio cuenta que O'Brien era uno más
complejo de filtrar lo que no apoyara al
de los seguidores del Gran Hermano,
Gran
pero era diferente. Intelectualmente
mentiras, moldear el pasado sin
superior, predecía cada pensamiento
romperse la cabeza. Porque el que
Hermano
y
tragarse
las
145
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
que Winston pudiese tener. Para
DESAFIOS JURIDICOS 2025
detención, se encontró con varios
�futuro, y el que controla el presente,
convertirlo en una marioneta. Pero,
controla el pasado.
¿cómo llegamos a esto? El partido
Tanto Julia como Winston fueron
subió al poder como cualquier otra
completamente
al
adquisición de poder en la historia de
punto de traicionarse mutuamente, y
la humanidad. La diferencia fue que el
después fueron reconstruidos para ser
partido no ve el poder como un medio,
seguidores
partido.
lo ve como un fin. El pertenecer al
liberado
partido no era algo de sangre, se hace
Winston
después
desmoronados,
normales
terminó
de
del
siendo
y
un examen a los 16 años para ubicar
reconstruido de modo deshumano. Su
a una persona en cualquiera de las
existencia se volvió indiferente, sus
tres clases. No había favoritismo
pensamientos, vacíos y leales al Gran
alguno, el nacer en una clase no
Hermano que se encontraba en cada
significaba que pertenecías a esa
esquina,
Su
clase. No se busca el bien individual
existencia no tenía significado alguno,
de cada miembro del partido, se busca
pero tampoco tenía la cognición para
la eterna estabilidad del partido. Así
darse cuenta de ello - se la habían
como las hormigas se organizan en
arrebatado. Y para poner la cereza del
castas sin desviarse de su rol, el
pastel, cuando le tocó ser disparado
partido era lo importante, ninguno de
en la nuca, en esos últimos segundos
sus miembros importaba más que el
antes de su ya eterna inexistencia, vio
bienestar del partido, que el poder del
al Gran Hermano y se arrepintió de no
Gran
haber sido comprensivo, de no dejar
Hermano no es nadie, el Gran
que el Gran Hermano salvara su alma.
Hermano son todos. Es el escudo del
Fue así como, Winston Smith, terminó
partido, personificado para ganar más
siendo un peón más sin darse cuenta
fácilmente
de su esclavitud.
seguidores. Nadie lo había visto, pero
Sin saber si existió realmente la
nadie
hermandad, sin comprender si un
Porque no es cuestión de que el Gran
cambio era posible, la vida de Winston
Hermano esté vivo o no, es que
en
ser
cada
destruido
moneda.
Hermano.
la
dudaba
Porque
simpatía
de
su
el
de
Gran
sus
existencia.
146
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
terminó siendo deshumanizada para
DESAFIOS JURIDICOS 2025
controla el pasado, controla también el
�Hermano siempre existirá.
tenga valor, el momento donde se
1984 es una clara distopía, un
prioriza el poder absoluto sobre el
gobierno donde no existe la más
bienestar social, será el inicio de
mínima desviación sin ser notada.
nuestro 1984. Quizás algunos años
Donde hay una vigilancia de todos a
más tarde, quizás pueda ser evitado.
todo momento, donde la vida pierde el
Aunque, al todo ser un ciclo, lo
sentido humano y solo se busca
predecible es que algún día llegue
perpetuar el poder. Porque el poder,
nuestro 1984, nuestro Winston Smith
en esencia, es el vivir. No el sobrevivir,
sea desterrado de sus pensamientos,
el vivir. Por eso el poder es tan
nuestra existencia individual carezca
cotizado, tan salivado. Hasta el mismo
de sentido y placer. Esperemos poder
poder tiene ciclos, así como el ciclo del
hacer
agua
ácidos
demasiado tarde, antes de que la
tricarboxílicos. Pero, ¿qué pasaría si
sociedad sea esclavizada no solo
se detuvieran los ciclos? Un eterno
físicamente,
estado de poder, donde no se busca la
mentalmente, antes de que el Gran
humanidad, se busca la perpetuidad.
Hermano nos vigile.
o
el
ciclo
de
los
algo
antes
de
sino
que
sea
también
Esto es una tiranía. El momento donde
se pierda el sentido humano del ser
Referencia:
Orwell, G. (2022). 1984. Argentina: Ediciones Akal.
147
JUL – DIC. VOL. 5 NUM. 9
humano, el momento donde la vida no
DESAFIOS JURIDICOS 2025
mientras el partido exista, el Gran
�CINE Y DERECHO
FOTOGRAFÍA: “HORIZONTE” POR: A. GUTIÉRREZ
�CINE Y DERECHO
El humano en la máquina
(2025)
Director: Paul Weitz y Chris
Weitz
Escritor: Paul Weitz y Chris
Weitz
Actores Principales:
Alexander Skarsgård
Daniel Vázquez Azamar
Universidad Autónoma de Nuevo León
https://orcid.org/0000-0003-3102-7567
dano779@hotmail.com
Pero eran humanos, ¿quién sabe
por qué hicieron algo?
-murderbot
moderna y novela gráfica hasta el
videojuego o anime más reciente en
alguna plataforma de streaming.
El concepto del ser humano como
La IA se ha convertido en una noticia,
creador de vida ha sido una idea
tema de conversación y práctica
recurrente desde la época antigua, en
cultural que pasó de la literatura y/o
mitos como Pigmalión y Galatea en la
película de ciencia ficción a nuestra
antigua Grecia o el relato del Gólem
realidad, en la literatura de ciencia
de la edad media, se narraba sobre un
ficción de la primera mitad del siglo XX
ser creado a partir de materiales
se sentaron las bases de todo lo
inertes para ayudar o destruir a la
referente a los temas actuales en
cualquier medio; desde la literatura
Cómo citar:
Vázquez, A. D. (2025) Reseña de la serie “El humano en la máquina por Paul Weitz y Chris Weitz”.
Revista Desafíos Jurídicos, Vol. 5. Núm. 9. Universidad Autónoma de Nuevo León, México.
https://doi.org/ 10.29105/dj5.9-186
�tiene siglos en nuestro imaginario.
Un robot debe cumplir las órdenes
Por otra parte, la idea de la IA o
dadas por los seres humanos, a
inteligencia artificial esta arraigada a
excepción de aquellas que entren en
parir de la era de la computación,
conflicto con la primera ley.
finales de la primera mitad del siglo
XX. La idea de recrear los procesos
Tercera Ley
mentales, la memoria y la complejidad
Un robot debe proteger su propia
de le pensamiento humano serían una
existencia en la medida en que esta
ambición de la ciencia, pero también
protección no entre en conflicto con la
de la literatura, los comics y luego los
primera o con la segunda ley
audiovisuales.
Como se ha visto en algunas noticias
Murderbot
(2025)
es
una
serie
y redes que las IAs reales han tenido
producida por Apple Tv creada por
comportamientos
Paul Weitz y protagonizada por el
secretamente duplicarse o hablar
actor Alexander Skarsgard en el papel
entre ellas, Murderbot rompe su
de
de
programación para hacer lo que
seguridad que se hackea a sí mismo
quiera, incluso poder matar humanos.
para romper su programación y ser
La
libre. Con una excelente producción la
humanidad muy avanzada y diversa
serie se basa en las leyes de la
como en nuestro contexto actual,
robótica
por Asimov
planetas gobernados comunalmente,
Runaround
planetas capitalistas de dudosa moral,
la
exploración, explotación, comunidad
murderbot
(1942)
(Círculo
un
androide
presentadas
en
su
vicioso)
relato
en
revista
Astounding Science Fiction.
serie
extraños
también
como
presenta
una
LGBT, el protagonista al romper los
protocolos
de
su
programación
Primera Ley
empieza a experimentar curiosidad
Un robot no hará daño a un ser
por lo humano, sus costumbres, sus
humano, ni por inacción permitirá que
inconsistencias y en especial su
un ser humano sufra daño.
entretenimiento, haciéndose adicto a
las series de televisión humanas.
150
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
Segunda Ley
DESAFIOS JURIDICOS 2025
humanidad. El ser humano artificial
�que recuerda a relatos como “El
liberarse y hasta imitar su poder
chistoso”
creador.
Asimov
exploración
(1956)
Las redes y la conectividad también
humanas como en Blade Runner Scott
son primordiales en el relato, el estar
(1982) Murderbot replica físicamente
espiando constantemente al estilo Big
la apariencia humana y poco a poco
Brother lo que hacen todos y la
se ve encariñando con la raza
conexión cerebral a través de los
humana, tratando de entenderla a
implantes cibernéticos en humanos al
partir
estilo
sus
sentimientos,
las
una
emociones
de
de
y
experiencias
sus
pensamientos
y
Neuromante
Gibson
(1984)
novela cyberpunk de gran influencia
conflictos.
en la ciencia ficción de la segunda
La película Blade Runner que está
mitad del siglo XX hasta el momento,
inspirada en la obra ¿Sueñan los
ayudan al desarrollo de las acciones y
androides con ovejas eléctricas? Dick
los personajes. Murderbot quiere su
(1968) en la cual se presenta a los
libertad y encontrarse así mismo, pero
replicantes o androides creados para
en el proceso parece estar encontrado
las cosas difíciles que los humanos no
cada vez más un lado humano que
pueden o no quieren hacer, desde
repudia pero que cada vez acepta
exploraciones
más.
peligrosas
en
los
confines de universo o la explotación
La trama en general recuerda a la
sexual es la referencia que alimenta
serie Resident Alien de Sheridan
las diferentes funciones que pueden
(2021) donde un alien cae a la tierra la
tener los androides del universo
cual viene a destruir, se mimetiza con
Murderbot incluso algunos de estos
los humanos y termina encariñándose
puede ser considerados ciudadanos
con la humanidad a la que empieza a
con derechos humanos así como la
proteger,
robot Sofía adquirió la nacionalidad
podríamos decir que ambas series
saudí en el 2016 en nuestra realidad.
llevan el mismo tema, preocupaciones
Como un Adán bíblico los replicantes
y desarrollo del personaje principal.
de
estos
relatos
empiezan
respecto
a
Murderbot
a
151
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
cuestionar a su creador y tratan de
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Con un sentido del humor creciente
�ficción que nos recuerda relatos
humanos a espaciales, es una buena
primigenios de la literatura del siglo XX
referencia a lo mejor de la ciencia
que
conflicto
ficción de los últimos 80 años, con un
humano-máquina, si la conciencia
toque de humor negro, temas de
puede ser considerada vida aunque
actualidad y exploración del espacio
no este albergada en un ser biológico,
que como tal, sigue siendo el futuro de
las cuestiones éticas de la ciencia en
la humanidad.
ya
planteaban
el
lo que llamamos “progreso” las crisis
de identidad, los derechos que al
Referencias
Weitz P. (2025) Murderbot. Aple TV. Estado Unidos.
Sheridan C. (2021) Resident Alien. Amblin television, Dark Horse Entertainment.
Estado Unidos.
Scott R. (1982) Blade Runner. Warner Bros. Estados Unidos.
Gibson N. (1984) Neuromante. Ed. Ace Books
Dick P. (1968) ¿Sueñan los androides con ovejas eléctricas?. Ed. Doubleday.
Asimov I. (1942) Círculo Vicioso. Astounding Science Fiction Magazine.
Asimov I. (1956) El chistoso. Infinity Magazine.
152
JUL. – DIC. VOL. 5 NUM. 9
explorar el universo pasan de ser
DESAFIOS JURIDICOS 2025
Murderbot es una serie de ciencia
���
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Desafíos Jurídicos
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Desafíos Jurídicos es resultado de un esfuerzo de los investigadores de la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad de Autónoma de Nuevo León para generar un plataforma de difusión de ideas que contribuyan al debate en torno al Derecho y la interacción de temas jurídicos conjugados con otras disciplinas. Fomenta el diálogo, análisis y reflexión de los procesos sociales contemporáneos desde una perspectiva crítica en aras de aportar al conocimiento académico y científico. Se publica semestralmente de manera digital desde el 2021.
Text
A resource consisting primarily of words for reading. Examples include books, letters, dissertations, poems, newspapers, articles, archives of mailing lists. Note that facsimiles or images of texts are still of the genre Text.
Título Uniforme
Desafíos Juridicos
Año de publicación
El año cuando se publico
2025
Volumen
Volumen de la revista
5
Número
Número de la revista
9
Mes de publicación
Mes cuando se publicó
Julio-Diciembre
Día
Día del mes de la publicación
1
Periodicidad
La periodicidad de la publicación (diaria, semanal, mensual, anual)
Semestral
Relación OPAC
https://desafiosjuridicos.uanl.mx/index.php/ds/issue/view/8/11
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Desafíos Juridicos, 2025, Vol 5, Num 9, Julio-Diciembre
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Garza Castillo, Mario Alberto, Director
Subject
The topic of the resource
Ciencias Sociales
Derecho
Criminología
Ciencias Juridicas
Description
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Desafíos Jurídicos es resultado de un esfuerzo de los investigadores de la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad de Autónoma de Nuevo León para generar un plataforma de difusión de ideas que contribuyan al debate en torno al Derecho y la interacción de temas jurídicos conjugados con otras disciplinas. Fomenta el diálogo, análisis y reflexión de los procesos sociales contemporáneos desde una perspectiva crítica en aras de aportar al conocimiento académico y científico.
Publisher
An entity responsible for making the resource available
Universidad Autónoma de Nuevo León, Facultad de Derecho y Criminología, Coordinación de Publicaciones Científicas
Contributor
An entity responsible for making contributions to the resource
Gaytan Guillen, Amalia, Directora Editorial
Tierrablanca Girón, Eduardo, Coordinador Editorial
Date
A point or period of time associated with an event in the lifecycle of the resource
2025-09-01
Type
The nature or genre of the resource
Revista
Format
The file format, physical medium, or dimensions of the resource
txt/pdf
Identifier
An unambiguous reference to the resource within a given context
2021594
Source
A related resource from which the described resource is derived
Fondo Universitario
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